Уголовный закон указывает на необходимость при назначении наказания учитывать обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. Это позволяет судить о степени общественной опасности совершенного преступления и тем самым индивидуализировать наказание. Перечень смягчающих и отягчающих обстоятельств содержится в ст. ст. 61 и 63 УК РФ. Круг смягчающих обстоятельств не всегда был одинаковым, он изменялся по мере развития и совершенствования принципа индивидуализации наказания.

Впервые в советский период перечень смягчающих и отягчающих обстоятельств был установлен в Руководящих началах 1919 г. В ст. 12 указывалось:

«При определении меры наказания в каждом отдельном случае следует различать:

а) совершено ли преступление лицом, принадлежащим к имущему классу, с целью восстановления, сохранения, или приобретения какой-либо привилегии, связанной с правом собственности, или неимущим в состоянии голода или нужды;

б) совершено ли деяние в интересах восстановления власти угнетающего класса или в интересах личных совершающего деяние;

в) совершено ли деяние в сознании причиненного вреда или же по невежеству и несознательности;

г) совершено ли деяние профессиональным преступником (рецидивистом) или первичным;

д) совершено ли деяние группой, шайкой, бандой или одним лицом;

е) совершено ли деяние посредством насилия над личностью, или без такового;

ж) направлено ли деяние против личности или против имущества;

з) обнаружены ли совершающим деяние заранее обдуманное намерение, жестокость, злоба, коварство, хитрость или деяние совершено в состоянии запальчивости, по легкомыслию или нетрезвости».

Основные начала уголовного законодательства Союза ССР и союзных республик 1924 г. тоже предусматривали перечень этих обстоятельств. В этом нормативном акте смягчающие и отягчающие обстоятельства были даны отдельно в статьях 31 и 32. Перечень данных обстоятельств был закреплен и в статьях Общей части УК 1960 г. УК РСФСР 1960 рассматриваемые обстоятельства называл смягчающими и отягчающими ответственность. В ст. 61 и 63 УК РФ указанны обстоятельства смягчающие и отягчающие наказание, а не ответственность. Это подчеркивает необходимость назначения менее строгого наказания при установлении обстоятельств, смягчающих наказание, перечисленных в ст. 61 и, наоборот, при обстоятельствах, отягчающих наказание, указанных в ст. 63 избрать более строгий вид и размер наказания.

Таким образом , смягчающие и отягчающие обстоятельства - это такие обстоятельства, которые характеризуют большую или меньшую общественную опасность деяния либо большую или меньшую общественную опасность личности преступника и должны учитываться судом в соответствии с общими принципами назначения наказания, для более успешного достижения его целей.

Обстоятельства, смягчающие наказание . В ст. 61 УК предусмотрено десять смягчающих наказание обстоятельств:

1. Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (п. «а» ч. 1 ст. 61 УК РФ).

Лицо может считаться совершившим преступление впервые, если оно ранее не совершало преступления. К указанной категории относятся также и лица, которые ранее совершали преступления, но в отношении их истекли сроки давности привлечения к уголовной ответственности (ст. 78 УК); истекли сроки давности исполнения приговора (ст. 83 УК), если судимость с них снята вследствие актов амнистии или помилования (ст. 84; 88 УК); если судимость снята или погашена на общих основаниях (ст. 86 УК).

Преступлением небольшой тяжести согласно ст. 15 УК признается умышленное и неосторожное преступление, максимальное наказание за которое не превышает 2-х лет лишения свободы. Однако к обстоятельствам, смягчающим наказание, относится не само совершение преступления небольшой тяжести, а факт совершения его впервые и вследствие случайного стечения обстоятельств. Для признания данного обстоятельства смягчающим наказание необходимо наличие всех трех факторов.

Случайное стечение обстоятельств является категорией оценочной и определяется она судом при исследовании всей совокупности обстоятельств, выявленных по делу. Случайное стечение обстоятельств - это непредвиденные виновным обстоятельства, совокупность которых так или иначе спровоцирована совершением преступления. Это вопрос факта (например, состояние крайней материальной нужды в сочетании с безработным положением виновного).

2. Несовершеннолетие виновного (п. «б» ч. 1 ст. 61 УК). Ст. 20 УК определяет возраст наступления уголовной ответственности. За абсолютное число преступлений, перечисленных в УК, уголовная ответственность наступает с несовершеннолетнего возраста (т.е. до 18 лет). Таков уголовно-правовой критерий и он является обоснованным. Но закон не может не учитывать, что сознание подростка находится в стадии становления и он порой не может с полной ответственностью и объективностью оценить сложившуюся ситуацию, способен оказаться под влиянием более агрессивно настроенных участников преступной группы. При назначении наказания несовершеннолетним необходимо учитывать и тот факт, что исправление несовершеннолетних, при правильной организации этого процесса, может осуществиться гораздо быстрее, чем исправление взрослых преступников. Все это обязывает суд тщательно проверить данные о личности несовершеннолетнего, мотивы и цели совершенного им преступления, и признать несовершеннолетие смягчающим обстоятельством, даже при совершении им особо тяжкого преступления.

3. Беременность (п. «в» ч. 1 ст. 61 УК). Указанное обстоятельство рассматривается как смягчающее в силу физиологических и психических особенностей беременной женщины (повышенная раздражительность, нервозность, неуравновешенность и т.д). Признание этого обстоятельства смягчающим наказание продиктовано также и принципом гуманизма , заботой о здоровье женщины и ребенка.

4. Наличие малолетних детей у виновного (п. «г» ч.1 ст. 61УК). Это смягчающее наказание обстоятельство новое в УК и требует исследования и соответствующей оценки. Понятие малолетнего действующий УК не раскрывает. В УК 1960 г. оно раскрывалось применительно к понятию потерпевшей при изнасиловании (малолетней признавалась девочка, не достигшая 14 лет). Сегодня в соответствии с судебной практикой надо считать малолетним ребенка, не достигшего 14- летнего возраста. Признание этого обстоятельства смягчающим наказание обусловлено стремлением законодателя учесть интересы семьи виновного, в особенности интересы его малолетних детей. И хотя закон не требует совместного проживания с малолетними детьми как условия для смягчения наказания, тем не менее суду необходимо установить не только факт наличия малолетних детей, но и участия виновного в их воспитании и материальном содержании. Это обстоятельство не может быть признано смягчающим, если виновный лишен родительских прав, длительное время не проживает с семьей, не занимается воспитанием детей, не оказывает им материальной поддержки, жестоко относится к ним, либо совершил в отношении детей преступные действия.

5. Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания . (п. «д» ч. 1 ст. 61 УК). Тяжелыми жизненными обстоятельствами могут быть признаны самые разнообразные обстоятельства лично-семейного или служебно-личного характера. Стечение этих обстоятельств ослабляет волю человека, снижает его сопротивляемость неблагоприятно сложившимся условиям, позволяет проявиться в преступном поведении тем антисоциальным установкам, которые в обычной обстановке полностью контролируются сознанием и не проявляют себя. Указанное стечение обстоятельств может проявиться в тяжелой болезни самого виновного, болезни или гибели его близких, острых конфликтах на работе или в быту, потери работы, материальных или жилищных трудностях.

Чтобы быть смягчающим обстоятельством, стечение тяжелых жизненных обстоятельств должно быть связано с совершенным преступлением. Например, - после пожара, при котором погибло все имущество, лицо совершило кражу одежды, чтобы одеть себя и своих детей. Но при совершении такой же кражи, чтобы купить спиртное, указанное обстоятельство (гибель имущества) смягчающим наказание обстоятельством не будет. Мотив сострадания - это такой мотив, в основе которого лежат глубокие душевные переживания о страданиях другого человека. Мотив сострадания является новым понятием в числе обстоятельств, смягчающих наказание. Такой мотив может иметь место при лишении жизни человека в случае его тяжелой и неизлечимой болезни или непереносимых физических страданий или при совершении кражи в пользу остронуждающегося.

6. Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости . (п. «е» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Данные обстоятельства создают обстановку, при которой виновный действует несвободно, воля его подавляется. Физическое принуждение может выражаться в избиении, лишении свободы, причинении вреда здоровью. Психическое принуждение - это угроза, выраженная устно, письменно, жестом, причинить физический вред (убить, избить), имущественный вред (уничтожить либо повредить имущество), моральный вред (унизить честь и достоинство). Физическое и психическое насилие должно быть существенным и реальным, чтобы могли повлиять на волю лица. В то же время уголовная ответственность, а значит и наказание не наступает, если принуждение имеет признаки непреодолимой силы или крайней необходимости (ст. 39, 40 УК). Необходимо учитывать, что физическое и психическое принуждение может иметь место не только в отношении самого виновного, а также в отношении его родных и близких.

Материальная зависимость - зависимость, связанная с содержанием, иждивением, возможностью получения наследства. Однако нельзя признать материально зависимым того, кто совершает преступления в угоду лицу, которое дает деньги на покупку автомашины, дачи и т.д.

Служебная зависимость может быть у виновного от начальника, связанная с опасением увольнения или притеснения на работе, либо, наоборот, с ожиданием поощрения и т.д.

Иная зависимость - может возникать в различных ситуациях и сферах деятельности (например, ученика от учителя, спортсмена от тренера, понуждение к даче ложных показаний при обещании прекратить уголовное дело и т.д.).

7. Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения . (п. «ж» ч.1 ст. 61 УК РФ). В настоящем кодексе значительно расширен круг обстоятельств исключающих преступность деяния. Но если лицо совершает преступление при нарушении условий правомерности действий, указанных в ст. 37, 38, 39, 41, 42 УК, уголовная ответственность наступает, однако эти обстоятельства являются смягчающими наказание. Позиция законодателя предопределена здесь положительными мотивами действий, их направленностью на достижение общественно-полезных целей.

8. Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления (п. «з» ч.1 ст. 61УК РФ). Данное обстоятельство является смягчающим наказание потому, что указанное поведение потерпевшего в определенной степени провоцирует преступление.

Противоправное поведение нарушает какие-то правовые нормы (уголовно-правовые, административно-правовые и т.д.). Например лицу, восстановленному судом на работе препятствуют к ней приступить и он ударил, того кто ему препятствовал, причинив вред здоровью. Аморальность поведения потерпевшего заключается в том, что он хотя и не нарушает нормы права, но поступки его противоречат нормам морали.

Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления, могут сочетаться с возникшим в связи с этим состоянием аффекта или другим временным особым психическим состоянием лица, отставанием в психическом развитии, не исключающем вменяемости.

Противоправность и аморальность поведения потерпевшего может иметь место как в отношении самого виновного, так и в отношении его родных и близких. Важно, чтобы указанное поведение потерпевшего послужило поводом для совершения преступления, а действия виновного должны иметь место непосредственно после совершения противоправных или аморальных поступков потерпевшего.

9. Явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления (п. «и» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Указанные обстоятельства относятся к разновидностям так называемого позитивного после преступного поведения, свидетельствующего о значительном снижении опасности лица, совершившего преступление. На первое место в ряду этих обстоятельств справедливо поставлена явка с повинной - это добровольное сообщение (письменное или устное) органам власти о совершенном им преступлении. Она возможна только до предъявления лицу правоохранительными органами обвинения в совершении преступления. Явка с повинной имеет уголовно-правовое значение в пределах сроков давности привлечение к уголовной ответственности. Это значение не зависит от мотивов такой явки. Важно, чтобы такая явка была не вынужденной, а добровольной.

Активное способствование раскрытию преступления - это существенное оказание помощи органам власти в установлении события преступления, личности участников совершенного преступления, местонахождения краденного или добытого иным преступным путем имущества, отыскание орудий и средств совершения преступления и т.п. Для признания указанных обстоятельств смягчающими наказание важным остается условия совершения этих действий добровольно, а не под давлением имеющихся улик. Каждое из названных обстоятельств имеет самостоятельное значение, но они могут и дополнять друг друга.

10. Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления; добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненного в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему . (п. «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ). Указанные обстоятельства также являются специфическими разновидностями позитивного постпреступного поведения, что и служит основанием для смягчения наказания.

Медицинская помощь заключается в обработке и перевязке раны, наложения жгута, доставления потерпевшего в больницу и т.д.

Иная помощь - доставление потерпевшего домой, предоставление ему пищи, теплой одежды и т.д.

Добровольное возмещение имущественного ущерба - это предоставление потерпевшему денег или иных ценностей, которые адекватны причиненному вреду, без всякого принуждения.

Добровольное возмещение морального вреда - это принесение извинений потерпевшему, стремление оказывать ему необходимую помощь и содействие, материальная компенсация.

Иные действия, направленные на заглаживание вреда. Таковыми могут быть действия, совершенные в пользу близких потерпевшего (например, детей), принятие на себя расходов, понесенных потерпевшим в связи с совершенным преступлением.

Таким образом, приведенный в настоящей статье перечень смягчающих наказание обстоятельств следует рассматривать как ориентирующий. Суд может учитывать в качестве смягчающего обстоятельства, не только несовершеннолетие виновного, но и его молодой (или наоборот преклонный возраст), не только наличие у виновного малолетних детей, но и наличие у него на иждивении престарелых, тяжело больных родителей и т.п. При признании какого-либо обстоятельства смягчающим наказание в приговоре указываются доводы суда по принятому решению.

Часть 3 ст. 61 УК устанавливает, что если смягчающее наказание обстоятельство предусмотрено в качестве признака состава преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания. Это правило относится к таким преступлениям, как, например, убийство при превышении пределов необходимой обороны, либо превышении мер, необходимых для задержания лица, совершившего преступление (ст. 108 УК РФ). Если указанное в ч. 1 ст. 61 УК смягчающее наказание обстоятельство отражено в составе преступления не полно, то оно (в соответствующей его части) может учитываться судом.

Ст. 62 УК РФ предусматривает, что при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных пунктами «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК, и отсутствии отягчающих обстоятельств срок или размер наказания не могут превышать трех четвертей максимального срока или размера наиболее строго вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК. Так, например, хулиганство - (п.«а» ч. 2 ст. 213УК РФ) предусматривает максимальный размер более строгого наказания 5 лет лишения свободы. Следовательно, выполнение виновным действий, указанных в пунктах «и» и «к» УК влечет назначение наказания данному лицу не более трех лет семи месяцев лишения свободы.

Обстоятельства, отягчающие наказание . В ст. 63 УК РФ предусмотрено тринадцать обстоятельств, отягчающих наказание.

1. Неоднократность преступлений, рецидив преступлений . (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ). Содержание этих обстоятельств раскрывается в ст. 15 и 18 УК. Под неоднократностью преступлений понимается совершение двух или более преступлений, предусмотренных одной и той же статьей Особенной части УК, или совершение нескольких преступлений, предусмотренных различными статьями Особенной части, но входящих в однородную группу преступлений (например, ст. 158; 161; 162 - преступления против собственности). Опасность неоднократности заключается в том, что лицо не стремиться встать на путь исправления и после совершения одного преступления совершает другое.

Неоднократность может проявляться в трех вариантах:

а) совершается несколько тождественных преступлений, ни за одно из которых виновный не осужден (например несколько краж чужого имущества);

б) совершается новое тождественное преступление после осуждения виновного за первое преступление (хулиганство, совершенное лицом, ранее судимым за хулиганство);

в) совершаются неоднородные преступления независимо от того, осужден виновный за совершение первого преступления или нет (одним приговором осуждается за хулиганство и за незаконную охоту; после осуждения за убийство в местах лишения свободы совершает побег из мест лишения свободы).

В первых двух случаях неоднократность является, как правило, квалифицирующим признаком и не может быть обстоятельством, отягчающим наказание. Для признания неоднократности обстоятельством, отягчающим наказание, не имеет значения, какой степени тяжести совершены преступления и какова форма вины. Суд может признать отягчающим обстоятельством повторное совершение неосторожного преступления при первом неосторожном или умышленном преступлении; при совершении нескольких преступлений, относящихся к категории средней тяжести и т.д.

В УК отсутствует понятие «особо опасный рецидивист», и в связи с этим в статьях Особенной части УК отсутствует такой квалифицирующий признак. В то же время закон дает понятие рецидива и делит его на три вида (простой, опасный и особо опасный). Любой из указанных видов рецидива может быть признан обстоятельством, отягчающим наказание. При назначении наказания следует иметь в виду, что любой вид рецидива возникает только тогда, когда виновный совершает умышленные преступления. Следовательно, нельзя признать рецидив, опасный рецидив или особо опасный рецидив у лица, имеющего непогашенные или не снятые судимости за неосторожные преступления.

Однако если неосторожные преступления не прерывают течение судимости, то совокупность умышленных преступлений, за которые ранее виновный был осужден, может явиться поводом установления у виновного любого вида рецидива, и это обстоятельство может быть признано судом отягчающим наказание.

Здесь важно иметь в виду, что, если предыдущие судимости у виновного погашены или сняты в порядке, установленном ст. 86 УК, при назначении наказания за новое преступление неоднократность и рецидив не могут быть признаны обстоятельствами, отягчающими наказание.

2. Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления . (п. «б» ч. 1 ст.63 УК). Причинение преступлением тяжких последствий означает наступление вследствие совершенного преступления таких последствий, которые носят, как правило, непоправимый или труднопоправимый характер. Единого критерия для оценки последствий как тяжких не существует; в каждом конкретном случае следователь, лицо производящее дознание, суд решает вопрос об отнесении последствий к категории тяжких. Наступление тяжких последствий во многих статьях Особенной части УК (преступления с материальным составом) является признаком преступления и в силу этого не может быть обстоятельством, отягчающим наказание. Вместе с тем, в УК имеется ряд преступлений, по которым тяжкие последствия не являются признаком преступления - преступления с формальным составом (например, ст. 120 - принуждение к изъятию органов или тканей человека для трансплантации; ст. 122 - заражение ВИЧ инфекцией; ст. 212 - массовые беспорядки). В этом случае суд вправе признать отягчающим обстоятельством наступление тяжких последствий в результате совершения преступления. Не являясь признаком состава преступления, тяжкие последствия должны находится в причинной связи с совершенным лицом преступным деянием. Тяжкие последствия могут возникать при совершении умышленных и неосторожных преступлений.

3. Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) (п. «в» ч. 1 ст. 63 УК). Законодательное определение этих форм соучастия в преступлении дано в ст. 35 УК РФ. Групповые преступления всегда признавались наиболее опасными формами преступной деятельности, поэтому во многих статьях Особенной части УК, предусматривающих ответственность за совершение умышленных преступлений, группа лиц, предварительный сговор, группы лиц, организованная группа, признаются квалифицирующим признаком состава преступления. В то же время диспозиция многих составов преступлений не предусматривает указанных обстоятельств в качестве квалифицирующих признаков преступления, поэтому они могут быть признаны отягчающими наказание обстоятельствами (доведение до самоубийства потерпевшего совместными действиями нескольких виновных путем угроз, жестокого обращения или унижения человеческого достоинства потерпевшего; совершение развратных действий несколькими виновными одновременно, заведомо ложное сообщение об одном и том же акте терроризма несколькими лицами по договоренности между собой; нарушение правил охраны рыбных запасов совершенное группой лиц и т. д.).

При назначении наказания суд должен учитывать, что каждое их понятий, перечисленных в п. «в» ч.1 ст. 63 УК, отличается от другого более серьезным содержанием. Так, организованная группа - более опасное формирование, чем простая группа лиц. В организованной группе существуют определенная дисциплина, высокая степень сплоченности, распределение обязанностей и т.д. Простая же группа лиц - формирование как правило, разовое, спонтанное. Отсюда следует, что степень тяжести при назначении наказания должна определяться исходя из указанных и других обстоятельств, установленных судом при рассмотрении дела.

4. Особо активная роль в совершении преступления (п. «г» ч. 1 ст. 63 УК). Особо активная роль - это роль, осуществляя которую лицо выполняет наиболее значимую, наибольшую по объему часть объективной стороны преступления, является инициатором совершения преступления или, будучи исполнителем, одновременно выступает еще как «организатор», «подстрекатель», либо «пособник». В этом случае речь идет о таких ситуациях, при которых лицо, начав преступную деятельность как организатор, подстрекатель или пособник, завершает ее (в рамках одного и того же преступления) уже как исполнитель. Если преступление совершено группой лиц, роль каждого участника преступления должна устанавливаться при исследовании самих обстоятельств содеянного, так и при исследовании личности виновных. Особо активная роль виновного должна быть отражена в мотивировочной части приговора с указанием конкретных действий, представляющих особую активность виновного.

5. Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами, либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность. (п. «д» ч. 1 ст. 63 УК). Данное обстоятельство, существенно повышает опасность совершенного преступления, т.к. при этом используются лица по существу как слепые орудия. Оно довольно часто затрудняет своевременное раскрытие преступления (поскольку главный виновник, совершая преступление «чужими руками», остается некоторое время как бы в тени) и свидетельствует о более высокой опасности действительного «автора» преступления. Указанные обстоятельства серьезно повышают опасность совершаемого лицом преступления.

Так, в одних случаях (привлечение к совершению преступления лиц, страдающих психическими расстройствами; лиц, не достигших возраста уголовной ответственности) это может свидетельствовать о стремлении виновного лица избежать уголовной ответственности, в других (привлечение к совершению преступления лица, находящегося в состоянии опьянения) - о преступном использовании состояния соучастника, облегчающего втягивание его в совершение преступления. Особую опасность представляет вовлечение в совершение преступления несовершеннолетних. Само по себе это деяние, совершенное в отношении несовершеннолетнего, образует самостоятельный состав преступления (ст. 150 УК РФ). В случае, если несовершеннолетний при этом не достиг возраста уголовной ответственности, это учитывается как обстоятельство, отягчающее наказание.

Категория лиц, которые указаны в п. «д» ч. 1 ст. 63 УК, в силу своего физического и физиологического состояния быстро поддаются на уговоры, у них легко вызвать определенную отрицательную реакцию на информацию, касающуюся их состояния, здоровья, отношений в семье, взаимоотношений между ними и потерпевшими, в результате чего они совершают преступления. Виновный создает такие условия, при которых его действия воспринимаются указанными лицами не как преступные, а как выполнение дружеской услуги и т.д., хотя сам виновный сознает опасность этих действий и желает наступления определенных преступных последствий. В силу этого привлечения указанных лиц к совершению преступления должно всегда признаваться обстоятельством, отягчающим наказание. При этом не следует забывать, что лицо, привлекшее к совершению преступления лиц, психически больных и не достигших возраста уголовной ответственности, является исполнителем преступления.

6. Совершение преступления по мотиву национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды, из мести за правомерные действия других лиц, а так же с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. «е» ч. 1 ст. 63 УК). В данном случае речь идет об особо низменных мотивах и целях совершения преступления, существенно повышающих его опасность. Ст. 19 Конституции РФ, устанавливает, что государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина, независимо от национальности, расы и отношения к религии. Ст. 28 конституции РФ говорит, что каждому гарантируется свобода совести, свобода вероисповедания, включая право исповедовать любую религию, или не исповедовать никакой, свободно выбирать, иметь и распространять религиозные или иные убеждения и действовать в соответствии с ними. Важнейшей гарантией этих прав выступает усиление ответственности за преступления, совершенные по мотивам национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды.

Национальная ненависть или вражда - мотив, порождающий преступление, направленное против представителей другой национальности, именно по причине их национальной принадлежности.

Расовая ненависть или вражда - то же самое, но в отношении представителей другой расы.

Религиозная ненависть или вражда - то же самое, но в отношении лиц исповедующих другую религию.

Месть за правомерные действия других лиц - означает причинение любого вреда лицам, ведущим, законопослушный образ жизни, и в связи с каким-либо актом их правомерного поведения.

Совершение преступления с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение усиливает наказание потому, что совершаются два преступления и как правило эти преступления являются умышленными. Виновное лицо сознательно идет на их совершение (в связи с правдивыми показаниями очевидца преступления виновный повреждает или уничтожает его имущество; угрожает убийством или причинением тяжкого вреда здоровью близкого родственника, пытающегося препятствовать изнасилованию потерпевшей, причиняет телесные повреждения лицу случайно оказавшемуся на месте совершения преступления) и пытается достичь или достигает желаемого результата.

7. Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п. «ж» ч. 1 ст. 63 УК). Данное обстоятельство является признаком преступлений, относящихся, как правило, к преступлениям против жизни и здоровья, а также некоторым другим преступлениям (ст. 277 - посягательство на жизнь государственного или общественного деятеля; ст. 299 - посягательство на жизнь лица, осуществляющего правосудие; ст. 317 - посягательство на жизнь сотрудника правоохранительного органа и т.д.). Отягчающим это обстоятельство можно назвать лишь в том случае, когда судом будет установлено совершение иных преступлений, однако их совершение должно быть тесно связано с осуществлением служебного или общественного долга, с воспрепятствованием осуществлению людьми своих обязанностей.

Служебная деятельность - выполнение обязанностей по работе как руководящими работниками, предприятий, учреждений и организаций любых форм собственности, так и рядовыми сотрудниками.

Выполнение общественного долга - это не только осуществление функций, вытекающих из членства в каких-либо общественных организациях, но и любые общественно полезные действия лица.

Практика показывает, что для того, чтобы воздействовать определенным образом на лицо, осуществляющее служебную деятельность или выполняющее общественный долг, преступники нередко угрожают не самому этому лицу, а его близким, а подчас и приводят эту угрозу в исполнение.

К близким относятся - в первую очередь близкие родственники (родители, дети, усыновитель, усыновленные, родные братья и сестры, дед, бабушка, внуки, супруги), а так же иные лица, являющиеся действительно близкими для соответствующего лица.

8. Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящегося в состоянии беременности, а так же в отношении малолетнего, другого беспомощного лица, либо лица, находящегося в зависимости от виновного (п. «з» ч. 1 ст. 63 УК). Состояние беременности потерпевшей значительно повышает опасность преступления, т.к. ставит в опасность жизнь и здоровье ребенка. Условием признания этого обстоятельства отягчающим наказание является достоверность знания виновного о состоянии беременности потерпевшей, в отношении которой происходит преступное посягательство, характеризующееся умышленной формой вины.

Совершение преступления в отношении малолетних и других беззащитных и беспомощных лиц свидетельствует об особой безнравственности и жестокости виновного. Малолетними признаются подростки, не достигшие 14-летнего возраста. Престарелыми признаются лица, достигшие пенсионного возраста (при этом необходимо учитывать индивидуальные особенности потерпевшего, поскольку пенсионный возраст в законодательстве определяется по разному). Под беспомощным и беззащитным состоянием понимается такое физическое или психическое состояние потерпевшего, при котором он не может оказать сопротивления (например, спящий, тяжело больной). Здесь важно, что указанные лица заведомо для виновного не способны оказать ему сопротивления. Лица, находящиеся в зависимости от виновного являются наиболее уязвимыми для него, и использование виновным этого обстоятельства дает ему возможность быстрее добиться преступного результата. Зависимость в данном случае может быть любой - материальной, служебной, зависимость детей от родителей, индивида от лица, оказывающего ему помощь и т.п.

9. Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а так же мучением для потерпевшего (п. «и» ч. 1 ст. 63 УК). Как правило, эти действия направлены против жизни и здоровья личности, однако эти обстоятельства могут проявляться и при совершении других преступлений (разбойное нападение, хулиганство с элементами издевательства и садизма; неправомерные действия издевательского характера при задержании подозреваемого и т.д.). Особая жестокость означает, что совершение преступления сопровождается причинением потерпевшему особых страданий. Это может выражаться, например, в совершении преступления в отношении потерпевшего в присутствии родных или близких потерпевшего.

Садизм - крайнее выражение бесчеловечности, ненормальная страсть к жестокости, наслаждение чужими страданиями. Проявлением садизма является половое извращение, при котором половое удовлетворение достигается при условии причинения партнеру морального или физического страдания. Это явление названо именем французского писателя де Сада (1740-1814), описавшего это извращение в своих романах.

Издевательство - глумление над потерпевшим, сопровождающееся действиями, заставляющими последнего совершать особо унизительные для него акты поведения. Мучение - это причинение потерпевшему сильной физической боли (как правило, долговременной). С особой жестокостью, садизмом и издевательством могут быть совершены преступления не только в отношении физических лиц, но и по другим преступлениям (надругательство над телами умерших и местами их захоронения; вандализм пиратство; жестокое обращение с животными; незаконная добыча морского зверя жестокими способами).

10. Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а так же с применением физического или психического насилия (п. «к» ч. 1 ст. 63 УК).

Под оружием - понимаются предметы (устройства) предназначенные для поражения живой цели. Оружие бывает огнестрельным, холодным, газовым. К огнестрельному оружию относятся пистолеты, винтовки, автоматы, пулеметы; к холодному оружию относятся кинжалы, финки, кастеты; к газовому оружию относятся газовые пистолеты и револьверы.

Совершение преступления с применением оружия значительно повышает опасность преступления и поэтому служит основанием для отнесения этого обстоятельства к отягчающим наказание. Боевые припасы - это патроны к оружию, артиллерийские снаряды, боевые части ракет. Взрывчатые вещества - это порох, динамит, тротил и другие химические вещества и смеси, обладающие способностью к взрыву. Взрывные устройства - это сооружения и устройства предназначенные для приведения в действие взрывных веществ (как заводские, так и самодельные).

Под физическим насилием понимается любая форма физического воздействия на потерпевшего (нанесение побоев, причинение вреда здоровью, истязания и т.д.).

Психическим насилием являются различного рода угрозы применения к потерпевшему или его близким физического насилия или причинение имущественного или иного вреда.

Ядовитые вещества - вещества, которые при попадании в организм человека даже в небольших дозах вызывают отравление, в т.ч. и смерть. Радиоактивные вещества - вещества обладающие свойством радиоактивного излучения.

Лекарственные препараты - препараты, используемые в медицине для лечения больных, но представляющие при неумелом или неумеренном употреблении опасность для здоровья человека. Иные химико-фармакологические препараты - используемые в фармакологии препараты химического происхождения, пагубно воздействующие на организм людей.

11. Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (п. «л» ч. 1 ст. 63 УК). Использование такой обстановки для совершения преступлений повышает их общественную опасность, свидетельствует об особом эгоизме виновных, что и требует повышения наказания.

Чрезвычайное положение в соответствии с законом РФ «О чрезвычайном положении» означает особый правовой режим деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления, предприятий, учреждений и организаций. Чрезвычайное положение вводится для скорейшей нормализации обстановки, восстановления законности и правопорядка, устранения угрозы безопасности граждан и оказания им необходимой помощи. Оно может вводиться при наличии обстоятельств, представляющих собой реальную и неизбежную угрозу безопасности граждан или конституционному строю России.

Под стихийным бедствием - понимается землетрясение, наводнение, оползни и другие стихийные явления, связанные с гибелью людей, причинением вреда здоровью или имуществу. Иное общественное бедствие - бедствие, возникшее в результате определенных действий человека (крупные катастрофы, аварии, пожары, последствия военных действий и т.д.).

Массовые беспорядки - предполагают грубое нарушение общественного порядка с привлечение большого числа людей (толпы). Наиболее опасны массовые беспорядки, сопровождающиеся погромами, разрушениями, поджогами, другими насильственными действиями.

12. Совершение преступления с использованием доверия оказанного виновному в силу его служебного положения или договора (п. «м» ч. 1 ст. 61 УК). Преступления, совершаемые благодаря занимаемому виновным служебному положению или заключенному с ним договору, наносят большой вред нормальной деятельности государственных органов, общественных организаций, коммерческих и иных структур. Такие преступления совершаются, как правило, в сфере экономической деятельности (регистрация незаконных сделок с недвижимостью, с землей, незаконное получение кредита, уклонение от уплаты налогов и т.д.). Указанные обстоятельства могут быть признаны отягчающими наказание, если виновное лицо использует свое служебное положение вопреки интересам службы, либо свое служебное положение или заключенный с ним договор выставляет в качестве гаранта добросовестности и порядочности. Отсюда следует, что служебное положение и договор могут быть использованы не только при совершении должностных преступлений, но и любых других (мошенничество, уклонение от уплаты таможенных платежей, экономические преступления и т.д.).

Использовать доверие, оказанное виновному в силу его служебного положения, может не только руководитель, но и рядовой сотрудник. Например, государственная измена в форме выдачи государственной тайны совершается с использованием доверия, оказанного виновному по службе.

13. Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (п. «н» ч. 1 ст. 63 УК).

Использование форменной одежды или документов представителя власти, для совершения преступления, будет являться обстоятельством, отягчающим наказание, независимо от того, были ли они у преступника на законном или незаконном основании. Форменная одежда представителя власти - одежда обязательная для ношения представителем власти при исполнении им служебных обязанностей. Документы представителя власти - документы удостоверяющие тот факт, что данное лицо является представителем власти.

Согласно ч. 2 ст. 63 УК если отягчающее наказание обстоятельство предусмотрено в качестве признака состава преступления, то дополнительно (повторно) учитывать такое обстоятельство как отягчающее наказание нельзя. Если указанное в статье отягчающее наказание обстоятельство отражено в составе преступления не полно, то оно (в соответствующей его части) может быть учтено судом.

Ст. 63 не называет перечень отягчающих наказание обстоятельств исчерпывающими, но и не говорит, что отягчающими может быть признано обстоятельство в ней не названное.

Пленум Верховного Суда РФ в постановлении «О практике назначения судами уголовного наказания в виде лишения свободы» от 11.06.99 указал, что изложенный в УК перечень отягчающих обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит.

Важно иметь в виду, что обязательным условием учета обстоятельств в качестве отягчающих наказания является наличие у лица виновного к ним отношения - умышленного или неосторожного. При этом умышленная вина придает соответствующему обстоятельству более существенную значимость, нежели вина неосторожная. В тех случаях, когда при описании отягчающего наказание обстоятельства законодатель пользуется терминами «заведомо», «особо» и т.п. Непременным условием учета этого обстоятельства при назначении наказания является наличие именно умышленной вины (в отношении соответствующего отягчающего наказания обстоятельства).

§3. Назначение более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. Назначение наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении.

Российское уголовное право предусматривает случаи, когда наличие смягчающих обстоятельств может служить основанием не только для снижения назначаемого судом наказания в пределах санкции ст. УК, по которой квалифицируется совершенное преступление, но и для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление. В соответствии с ч. 1 ст.64 УК РФ «при наличии исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, а ровно при активном содействии участника группового преступления раскрытию этого преступления, наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части УК, или суд может назначить более мягкий вид наказания чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного».

Таким образом, основанием для назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление, является наличие исключительных обстоятельств. Понятие этих обстоятельств закон не раскрывает, поэтому такие обстоятельства суд должен установить и указать в приговоре сам. В судебной практике под исключительными обстоятельствами дела всегда понимались данные, которые существенно снижали степень общественной опасности совершенного преступления. В ст. 64 УК конкретизируется содержание этих исключительных обстоятельств.

На первое место поставлены обстоятельства, связанные с:

1) целями и мотивами деяния;

2) ролью виновного в совершении преступления;

3) его поведением во время и после совершения преступления;

4) и другие обстоятельства существенно уменьшающие степень общественной опасности деяния.

Цели и мотивы виновного в этом случае должны быть лишены низменного характера и свидетельствовать о том, что преступление им совершено в силу причин, которые уголовный закон связывает с возможностью смягчения наказания. Это, исходя из требований ст. 61 УК РФ мотивы и цели, вызванные стечением тяжелый обстоятельств, мотивы сострадания, а так же мотивы совершения преступления под влиянием принуждения, либо в силу определенной зависимости (материальной, служебной или иной), в условиях превышения мер необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, при крайней необходимости, исполнении приказа или распоряжения, но при изменении условий их правомерности; под влиянием противоправных или аморальных действий потерпевшего, явившихся поводом для преступления.

Упоминание в законе о роли лица в совершении преступления и его поведении во время совершения преступления означает, что оно должно быть второстепенным участником преступления. Признаки поведения виновного после совершения преступления в основном могут быть сведены к тем, которые в соответствии со ст. 61 УК являются смягчающими наказание обстоятельствами, это: явка с повинной; активное способствование раскрытию преступления, изобличению других участников преступления, в том числе, как специально указано в ст. 64 УК, активное содействие участника группового преступления раскрытию совершенных группой преступлений; оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления; добровольное возмещение или устранение материального или морального вреда, причиненного преступлением; иные действия направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.

В теории уголовного права длительное время шел спор по поводу понимания природы исключительных обстоятельств, позволяющих суду назначить более мягкое наказание, чем предусмотрено за соответствующее преступление. Одни авторы (например, Брайнин Я.М.) полагали, что под исключительными обстоятельствами следует понимать особые смягчающие обстоятельства не включенные законодателем в перечень обстоятельств, смягчающих наказание. Другие авторы (Шаргородский М.Д.; Карпец И.И.; Соловьев А.Д.) считали, что для такого толкования уголовного закона нет достаточных оснований и что исключительными могут быть те обстоятельства, которые входят в законодательный перечень смягчающих обстоятельств, а также и те, которые не включены законодателем в этот перечень, но признаются судом смягчающими наказание.

Судебная практика поддерживала именно последнюю точку зрения. Новый УК РФ эту точку зрения законодательно закрепил в ст. 64, поскольку в этой статье понятие исключительных обстоятельств не конкретизируется. Этот вывод вытекает и из характера перечня смягчающих обстоятельств. В соответствии с ч. 2 ст. 64 УК РФ исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность таких обстоятельств, что так же соответствует сложившейся судебной практике. Каковы же пределы взаимного смягчения наказания при наличии исключительных обстоятельств. Во-первых, наказание может быть назначено ниже низшего предела, предусмотренного санкцией статьи Особенной части УК. Например, санкция ч. 3 ст. 268 УК РФ за нарушение правил, обеспечивающих безопасную работу транспорта, предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок от четырех до восьми лет.

На основании ст. 64 УК суд может выйти за нижний предел вплоть до минимального срока лишения свободы, то есть назначить срок лишения свободы менее четырех лет, но не менее 6-ти месяцев лишения свободы. Таков минимальный срок данного вида наказания, указанный в ч. 2 ст. 56УК РФ. Во-вторых, судом может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено санкцией статьи Особенной части. Применительно к той же ч.3 ст. 268 УК РФ суд вправе вместо лишения свободы назначить более мягкий вид наказания (из перечня наказаний, данного ст. 44 УК РФ), например, исправительные работы.

При этом надо иметь в виду, что более мягкий вид наказания может быть назначен в пределах максимального его размера (исправительные работы сроком на два года - таков максимальный срок данного вида наказания, предусмотренный ч. 1 ст. 50 УК РФ). В-третьих, суд может не применять дополнительное наказание, предусмотренное в санкции статьи Особенной части, в качестве обязательного. Например, ч. 3 ст. 161 «Грабеж» предусматривает наказание в виде лишения свободы с конфискацией имущества. Суд вправе не применять конфискацию имущества, указав в приговоре по каким основаниям он счел возможным неприменение данного наказания.

За ряд преступлений законом предусмотрено альтернативное наказание, например, штраф и лишение свободы. За такие преступления нельзя назначать более мягкое наказание, поскольку санкцией статьи предусмотрен уже самый мягкий вид наказания - штраф. В таких случаях суд может применить принцип назначения наказания ниже низшего предела, предусмотренного соответствующей статьей Особенной части, но не ниже минимального размера данного вида наказания (так в данном случае штраф может быть равен 25 МРОТ или размеру заработной платы или иного дохода за двухнедельный период - таков минимальный размер данного вида наказания - ч. 2 ст. 46 УК).

Назначение наказания при вердикте присяжных заседателей о снисхождении (ст. 65 УК РФ)

В связи с введением в российскую судебную систему суда присяжных заседателей и присущей ему спецификой отправления правосудия возникают особенности назначения наказания. В соответствии с уголовно-процессуальным законодательством, в случае признания подсудимого виновным, присяжные заседатели решают вопрос о том, заслуживает ли он снисхождения или особого снисхождения. При положительном ответе на эти вопросы возникает проблема пределов такого снисхождения, разрешаемая новым УК РФ.

Согласно ч. 1 ст. 65 УК срок и размер наказания лицу, признанному присяжными заседателями виновным в совершении преступления, но заслуживающим снисхождения, не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строго вида наказания, предусмотренного за совершение преступления. Например, санкция ст. 106 УК РФ «Убийство матерью новорожденного ребенка» предусматривает наказание в виде лишения свободы на срок до пяти лет. Следовательно, если присяжные заседатели в своем вердикте отметят, что виновная заслуживает снисхождения, то назначенное ей наказание не может превышать трех лет и трех месяцев лишения свободы. Но это положение отнюдь не означает, что суд должен назначить именно этот срок. В данном случае суд обязан проанализировать возможности назначения минимального наказания.

И только после того, как будет установлена невозможность назначения минимально наказания, суд обращается к наказанию более строгому. Неприменение смертной казни и пожизненного лишения свободы при вердикте присяжных о снисхождении, не означает автоматического применения максимума альтернативного наказания. Если суд найдет к тому основание, то может ограничить срок назначенного наказания двумя третями максимума альтернативного наказания (которым является лишение свободы на определенный срок). Согласно ч. 2 ст. 65 УК РФ наказание лицу, признанному присяжными заседателями виновным в совершении преступления, но заслуживающим особого снисхождения, назначается по правилам о назначении более мягкого наказания, чем предусмотрено за данное преступление в соответствии со ст. 64 УК РФ. В этом случае суд может назначить наказание ниже низшего предела предусмотренного соответствующей частью статьи Особенной части УК; назначить более мягкий вид наказания, нежели тот который предусмотрен этой статьей; не применить дополнительное наказание, предусмотренное в данном случае в качестве обязательного.

Если за преступление предусмотрено несколько видов наказания в качестве альтернативы, то менее строгое наказание при вердикте присяжных о снисхождении может быть назначено в максимальном размере, а более строгое только в размере 2/3.

Исходя из содержания ч. 3 ст. 65 УК РФ смягчение наказания в связи с вердиктом присяжных о снисхождении или особом снисхождении не влияет на правила назначения наказания предусмотренные ст. 69 УК РФ (совокупность преступлений). В данном случае наказание назначается по правилам, предусмотренным в ст. 69 УК РФ, но с учетом обстоятельств, изложенных в ч. 1 и 2 ст. 65 УК РФ. При этом правила о снисхождении или особом снисхождении могут быть учтены при назначении наказания за каждое преступление или за одно из них. Окончательно же наказание в виде лишения свободы при частичном или полном сложении не может превышать двадцать пяти лет.

В соответствии с ч. 4 ст. 65 УК РФ факт признания лица заслуживающим снисхождения или особого снисхождения предъявляет новые требования к учету при назначении наказания смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств. Так, при признании лица заслуживающим снисхождения учитываются как смягчающие, так и отягчающие наказание обстоятельства, а при признании лица заслуживающим особого снисхождения учитываются только смягчающие наказание обстоятельства, отягчающие обстоятельства в этом случае учитываться не должны.

Необходимо обратить внимание на то, что ч. 2 ст. 45 УК РФ указывает, что штраф и лишение права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью могут применяться не только как основные, но и как дополнительные наказания. Оба эти вида наказания имеют срок и размер при указании их в санкции статей Особенной части. Из этого следует, что при назначении этих наказаний в качестве дополнительных должны применяться правила, предусмотренные ч. 1 и 2 ст. 65 УК РФ, что касается видов наказания, которые применяются только в качестве дополнительных (конфискация имущества; лишение специального, воинского или почетного звания, классного чина и государственных наград) , то они должны назначаться в общем порядке, предусмотренном УК.

Обстоятельства, признаваемые смягчающими и отягчающими, сказываются на степени общественной опасности содеянного и одновременно (хотя и не в равной мере) — на степени опасности личности виновного, почему они и подлежат учету судом при избрании наказания.

Сложнее с теми видами обстоятельств, которые находятся за временными рамками преступного посягательства. Одни из них характеризуют степень опасности личности, и потому существуют основания для их учета судом. Но есть и такие, которые не характеризуют степень опасности ни содеянного, ни лица, его совершившего, и тем не менее они влияют на наказание по гуманным соображениям. По изученным делам доля учтенных личностных данных составила более 42%. К числу обстоятельств, учитываемых судами по указанным соображениям, практика относит прежнюю общественно полезную деятельность осужденного, его заслуги (с ранних лет занимался общественно полезным трудом, участвовал в защите Родины, имеет правительственные награды и т.п.). Так, снижая наказание 3., Судебная коллегия Верховного Суда РФ указала, что «суд фактически не учел такие обстоятельства, смягчающие наказание, как положительные характеристики, наличие малолетнего ребенка, и не принял во внимание, что 3. проходил службу в составе Российского подразделения миротворческих сил в ООН».

Таким образом, большинство отягчающих и смягчающих обстоятельств характеризует определенную степень опасности преступления и лица, его совершившего. Однако некоторые обстоятельства подчас непосредственно не связаны с содеянным и не характеризуют степень его опасности и опасности виновного, и все же они должны учитываться в соответствии с требованиями гуманизма.

Среди обстоятельств, обладающих свойством влияния на ответственность и наказание, можно выделить две основные разновидности:

• обстоятельства-признаки состава преступления;
• обстоятслъства-средства индивидуализации наказания.

Первая из названных разновидностей по своему составу неоднородна: некоторые из признаков позволяют определить новые законодательные пределы наказуемости и называются квалифицирующими обстоятельствами, выполняя роль средства дифференциации, «индивидуализации в законе».

Внешне напоминают их обстоятельства так называемой буферной группы (см. ст. 62,65, 66, 68 УК и др.). Они также определяют новые законодательные пределы, выступают средством дифференциации наказуемости. Однако в отличие от квалифицирующих обстоятельств они не оказывают влияния на квалификацию преступления, не изменяют уголовно-правовую оценку содеянного.

Отягчающие и смягчающие обстоятельства относятся к категории обстоятельств-средств индивидуализации наказания судом, оказывая помощь в уточнении объема ответственности лица. Они не являются признаками состава преступления, не влияют на признание содеянного преступным и наказуемым.

Поскольку названные обстоятельства являются средством индивидуализации ответственности , то переименование их в УК 1996 г. в обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, вряд ли можно признать верным. Все иные наименования — обстоятельства, смягчающие и отягчающие преступление, вину, общественную опасность, наказание и т.п., — менее удачны. Они либо охватывают только некоторую часть совокупности отягчающих и смягчающих обстоятельств, либо отражают причины и механизм влияния данных обстоятельств на выбор меры воздействия, либо, наконец, сужают роль этих обстоятельств, безосновательно сводя их к влиянию на наказание.

Способностью оказывать корректирующее воздействие на определение формы и объема ответственности, вида и размера наказания смягчающие и отягчающие обстоятельства обязаны своим выделением в уголовном праве и наименованием. Они в том числе характеризуют степень общественной опасности преступления и личность виновного.

Из сказанного следуют два вывода.

Во-первых, помимо смягчающих и отягчающих обстоятельств, в том числе характеризующих содеянное и личность, существуют и иные обстоятельства, также характеризующие личность и содеянное. Они подлежат учету судом в той мере, в какой они определяют уровень опасности посягательства и раскрывают качества личности субъекта преступления. Во-вторых, функция влияния на наказание присуща как смягчающим, отягчающим, так и иным обстоятельствам (например, факту совершения преступления в состоянии опьянения или плохого отношения к семье), при этом влияние, думается, не может выражаться ни в чем ином, как только в смягчении или, напротив, отягчении .

Следовательно, смягчающими и отягчающими признаются обстоятельства, относящиеся к совершенному преступлению и (или) к личности виновного, которые наделены способностью значительно ослаблять или усиливать наказание: ввиду их существенного влияния на степень общественной опасности преступления и личности (либо только личности) виновного или в силу требований принципа гуманизма.

Нередко то или иное обстоятельство, упомянутое в перечне ст. 61 или ст. 63 УК, фигурирует в диспозиции статьи Особенной части УК в качестве одного из признаков состава преступления (основного либо квалифицированного), например совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, организованной группой. В ч. 3 ст. 61 и ч. 2 ст. 63 УК подчеркнуто, что такое обстоятельство не может повторно учитываться при назначении наказания. Само по себе такое обстоятельство учитываться не может и не должно, а конкретное его содержание — может и должно со ссылкой на большую или меньшую степень общественной опасности преступления и личности.

Смягчающие наказание обстоятельства изложены в перечне ч. 1 ст. 61 УК, который выполняет двоякую функцию: обязывающую и ориентирующую. Согласно первой из них суд обязан выявить все имеющиеся в деле смягчающие обстоятельства из числа названных в перечне, отразить их в приговоре и учесть при избрании меры воздействия.

Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (и. «а») — составное смягчающее обстоятельство. Случайное стечение обстоятельств по содержанию не носит тяжкого характера. Но заставая субъекта врасплох, оно про- воцируетего на противоправное поведение. Поскольку такого рода факторы не тяготеют над виновным в той мере, как это имеет место в ситуациях, описанных в п. «д» и «е» ч. 1 ст. 61 УК, законодатель придаст им значение смягчающего обстоятельства только при сочетании их с двумя другими условиями: преступление относится к категории небольшой тяжести (ч. 2 ст. 15 УК) и совершено виновным впервые. Как показывает анализ практики, именно последнему условию суды придают превалирующее значение, признавая смягчающим обстоятельством сам по себе факт совершения виновным преступления впервые, что не соответствует букве и духу закона. По меткому замечанию проф. Б.А. Куринова, подобная практика является «ничем не оправданной индульгенцией всем тем, кто встал на преступный путь».

Несовершеннолетие виновного (п. «б»). Основание признания его смягчающим наказание обстоятельством заключается в первую очередь в уровне сознания лиц, волевых качествах, незавершенности формирования характера. Степень влияния этого обстоятельства на наказание зависит от того, в каком конкретно возрасте (в интервале от 14 до 18 лет) совершено лицом преступление, а также какие выявлены индивидуальные особенности у виновного, какова степень его умственного развития.

Беременность (п. «в») названа среди смягчающих обстоятельств ввиду ряда функциональных изменений, вызываемых ею в организме женщины и воздействующих на психику и мотивы се поведения. При этом на признание смягчающим состояния беременности не оказывают решающего влияния ни ее срок, ни степень ее воздействия на принятое женщиной решение о совершении преступления, ни момент возникновения.

Наличие малолетних детей у виновного (п. «г»). Практика и до введения этого обстоятельства в перечень достаточно широко использовала его при назначении наказания, поскольку его учет проистекает из принципа гуманизма, необходимости принимать во внимание интересы семьи и малолетних детей. Под малолетними понимаются дети, не достигшие 14-летнего возраста на момент вынесения приговора виновному лицу.

Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания (п. «д»). Налицо два смягчающих обстоятельства. Первое из них предполагает наличие серьезно стесняющих сознание и волю лица семейных, жилищных условий, бытовой неустроенности, ненадлежащих условий воспитания и т.п.

Рассматриваемое обстоятельство предполагает, что: а) возникли негативные жизненные обстоятельства, б) они субъективно воспринимаются виновным как тяжелые и в действительности являются таковыми, к тому же в) они оказали серьезное влияние на выбор виновным поведения, в силу чего и совершено преступление.

Совершение преступления по мотиву сострадания обычно совершается по просьбе или настоянию безнадежно больного, испытывающего непереносимые физические и психические муки, с целью избавить его от них и выражается в лишении жизни больного путем дачи яда или иным способом.

Совершение престу пления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости (п. «е»). Налицо также два хотя и взаимосвязанных, но различных смягчающих обстоятельства. Одно из них, как и названное в предыдущем пункте ч. 1 ст. 61 УК, свидетельствует о наличии неблагоприятных факторов. Однако они формируются определенными способами: принуждением, использованием зависимого положения виновного. В конечном счете это поведение третьих лиц оказывает серьезное негативное воздействие на виновного. С другой стороны, дело не доходит до состояния крайней необходимости.

Под понятие принуждения подпадают физическое насилие, различного вида угрозы. Угроза может быть адресована непосредственно виновному либо близким ему лицам.

Под материальной зависимостью принято понимать такое положение виновного, когда последний находится на полном или частичном иждивении у потерпевшего, проживает на его жилой плошади и т.п. Служебная зависимость — это подчиненность по службе или работе либо подконтрольность потерпевшему. Под иной зависимостью подразумевают ту, которая проистекает из родственных или супружеских отношений, основана на законе или договоре (например, зависимость подопечных от опекунов, попечителей; обвиняемого от следователя и т.д.).

Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения (п. «ж»). Каждому обстоятельству, исключающему преступность деяния (ст. 37-42 УК), соответствует определенная совокупность условий, при наличии которых можно говорить о правомерности поведения. Несоблюдение любого из этих условий свидетельствует о преступном характере поведения, влекущем уголовную ответственность, однако при назначении наказания суд обязан принять во внимание, что виновный находился в соответствующей ситуации.

Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления (п. «з»), обязывает суд выявить наличие двух элементов: факта противоправного или аморального поведения («вины») потерпевшего и провоцирующего влияния его на преступное поведение виновного.

В соответствии с законом поведение потерпевшего должно быть не просто отклоняющимся от нормы, а именно аморальным или противоправным. Противоправность означает отклонение его от предписаний правовых норм (уголовного, административного, семейного права и т.д.), а аморальность — несоответствие поведения потерпевшего нормам морали, правилам поведения в обществе.

Явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, изобличению и уголовному преследованию других соучастников преступления, розыску имущества, добытого в результате преступления (п. «и»). Указание на два весьма близких по духу обстоятельства призвано стимулировать лиц, совершивших преступление, на изменение поведения в позитивную сторону. Нередко на практике эти обстоятельства сочетаются: например, когда лицо является с повинной и оказывает активное содействие в установлении всех обстоятельств совершенного преступления. Явка с повинной характеризуется двумя обязательными признаками — добровольной передачей себя в руки правосудия, а также правдивым сообщением о готовившемся виновным либо совершенном им преступлении.

Если органы следствия располагали сведениями о преступлении и лице, его совершившем, и об этом лицу было известно, то подтверждение им факта участия в совершении преступления не может рассматриваться как явка с повинной, а признается в качестве иного смягчающего обстоятельства (например, изобличение других участников преступления).

Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему (п. «к»). В данном пункте перечислены другие, помимо явки с повинной и активного способствования раскрытию и расследованию преступления, виды позитивного посткриминального (послепреступного) поведения, именуемые в законе (ст. 75 УК), в теории и на практике деятельным раскаянием.

В соответствии с предписанием, содержащимся в ст. 62 УК, при наличии смягчающих обстоятельств, предусмотренных двумя последними пунктами ч. 1 ст. 61 УК, то есть пп. «и» и (или) «к», и при отсутствии (либо непризнании таковыми — ошибочно говорит Пленум) отягчающих обстоятельств (ст. 63 УК), срок или размер определяемого виновному наказания не может превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания по санкции . Это одно из проявлений законодательной формализации меры влияния конкретных обстоятельств на избираемое судом наказание. Тем самым обеспечивается реальность влияния явки с повинной и других названных в упомянутых пунктах ст. 61 УК обстоятельств на назначаемое наказание.

Если отягчающее обстоятельство (например, совершение преступления организованной группой) предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК в качестве признака состава преступления, то в силу ч. 2 ст. 63 УК оно не может повторно учитываться при назначении наказания. В таких случаях нет правовых препятствий для применения положений ст. 62 УК ввиду отсутствия отягчающего обстоятельства в собственном смысле слова.

Вышеупомянутые положения не применяются, если санкцией статьи предусмотрены пожизненное лишение свободы или смертная казнь. В таком случае наказание назначается по общим правилам, в пределах санкции статьи (ч. 3 ст. 62 УК). Следует, однако, иметь в виду, что данное ограничение не действует в отношении тех категорий лиц, к которым упомянутые виды наказаний в силу положений Обшей части УК ни при каких условиях не могут быть применены (женщины, несовершеннолетние, а также достигшие 65 лег к моменту вынесения приговора мужчины).

Вторая функция перечня ст. 61 УК - ориентирующая. По образу и подобию перечисленных в данной статье обстоятельств суд на основании предоставленного ему ч. 2 ст. 61 У К права может признать смягчающими и учесть при избрании наказания и другие подобные обстоятельства.

Суды довольно активно пользуются такой возможностью. Среди часто учитываемых обстоятельств в качестве смягчающих — неопытность в работе, отсутствие необходимых навыков как условий, благоприятствовавших совершению преступления, отсутствие (или незначительный размер) вреда, плохое состояние здоровья осуждаемого, его умственная отсталость (не исключающая вменяемости), инвалидность, наличие на иждивении близких лиц, положительная характеристика лица до и после совершения преступления (в семье, в быту, на производстве), его прежние заслуги (трудовые награды, участие в защите Отечества), преклонный возраст и др.

Перечень отягчающих обстоятельств (ст. 63 УК) является исчерпывающим, он выполняет лишь одну, обязывающую функцию : суд должен выявить все имеющиеся в конкретном деле обстоятельства из числа названных в перечне и, зафиксировав их в приговоре, учесть при назначении наказания.

(п. «а»). Пленум ВС РФ не раз указывал на недопустимость необоснованного назначения мягких мер наказания при рецидиве, т.е. лицам, ранее совершавшим умышленные преступления и судимым за это.

Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (п. «б»). Вопрос об отнесении конкретных последствий содеянного к категории тяжких решается судом с учетом всех обстоятельств дела. При этом во внимание принимается вред, не только непосредственно причиненный преступлением, но и отдаленный, дополнительный. При хищении это может выразиться в приостановке производства или срыве графика сева, в задержке выплаты заработка значительному кругу лиц; при клевете или истязании — в самоубийстве потерпевшего; при убийстве — в лишении многодетной семьи кормильца. По смыслу закона предусмотренное п. «б» отягчающее обстоятельство налицо лишь в случае, когда тяжкие последствия наступили реально.

Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации) (п. «в»). При этих обстоятельствах резко возрастает вероятность причинения вреда либо причинения большего размера вреда. В отличие от УК 1960 г., признававшего отягчающим обстоятельством совершение преступления только организованной группой (п. 2 ст. 39), действующий Кодекс называет все разновидности группы.

Особо активная роль в совершении преступления (п. «г») характеризует степень участия лица в преступлении: ему принадлежит инициатива, он выступает вдохновителем и наиболее настойчиво стремится к достижению преступного результата. Ранее практика учитывала это обстоятельство в рамках названного в п. «в» признака.

Привлечение к совершению преступления лиц, которые с трата ют тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность (п. «д»). Общее, что объединяет эти три категории лиц, — повышенная их внушаемость: они быстрее поддаются на уговоры, их легче склонить к противоправному поведению, при этом у виновного появляется возможность оставаться как бы в тени и избежать уголовной ответственности, использовав эти лица для прикрытия, а нередко — и в качестве живых орудий посягательства.

Совершение преступления по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы (п. «е»). В современном мире отношения между нациями и народностями, между различными конфессиями должны строиться на началах взаимоуважения и равенства. В том случае, когда в умах начинает господствовать идея превосходства одной и, соответственно, неполноценности, неприемлемости другой идеологии, социальной группы, религии, нации или расы, возникает почва для экстремизма, взаимной вражды и ненависти, для межличностных и, более того, для внутри- и межгосударственных конфликтных отношений.

В п. «с» называется несколько квалифицирующих обстоятельств, наличие одного из которых достаточно для вменения данного пункта. Объединяет их то, что подчас именуется пережитками прошлого. Третье-пятое обстоятельства характеризуют нетерпимость к лицам другой национальности, к расе, религии и ее представителям, основанную на идеологии превосходства своей и, напротив, о неполноценности всех иных наций, рас, конфессий.

Отсюда недостаточно установления факта, что виновный и потерпевший принадлежат к разным национальностям, расам и т.л.

Важно, чтобы существовали на этой почве вражда или ненависть (по крайней мере со стороны виновного) в момент посягательства и чтобы именно это послужило мотивом посягательства. Не исключается, следовательно, в конкретном случае конфликтная ситуация между лицами враждующих национальностей на иной основе, например, на бытовой почве — не поделили участок для пастьбы скота, не сошлись в правилах водопользования и т.д.

Совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение (п. «е»). В данном пункте названы три отягчающих обстоятельства, характеризующих низменные мотивы и цели поведения преступника.

Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга (п. «ж»). По существу речь идет о разновидности такого отягчающего обстоятельства, как совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц. Оно предполагает осуществление потерпевшим (или лицом, близким потерпевшему) служебной деятельности или общественного долга, в связи с чем и происходит посягательство виновного на этих лиц. Близкими лицами могут выступать не только родственники, но и иные лица, чьи права и законные интересы небезразличны для гражданина, выполнявшего свой служебный или общественный долг.

Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного (п. «з»). В данном пункте названо несколько отягчающих обстоятельств, внешне напоминающих смягчающие обстоятельства, изложенные в п. «б» (несовершеннолетие), «в» (беременность) и «е» (физическое и психическое принуждение, материальная, служебная или иная зависимость) ч. 1 ст. 61 УК, только как бы «наоборот»: речь идет об определенном состоянии не виновного, а потерпевшего. Общее, что объединяет упомянутые в п. «з» ч. 1 ст. 63 УК обстоятельства, — ограниченные (либо вовсе отсутствующие) возможности потерпевшего противодействовать посягательству виновного, что осознается последним и используется им при совершении преступления.

Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего (п. «и»). Во всех упомянутых случаях потерпевшему причиняются явно излишние страдания, необусловленные сущностью того преступления, которое совершается виновным, основной целью деяния. Особая жестокость выражается в применении пыток, истязаний, причинении особых страданий потерпевшему либо близким лицам. Суть садизма — в стремлении к жестокости, в наслаждении чужими страданиями, когда жестокость становится самоцелью. Издевательство - поведение, направленное на унижение чести и достоинства личности: оно выражается в глумлении, причинении нравственных страданий потерпевшему. Мучения представляют собой действия, причиняющие страдания путем длительного лишения пищи, питья или тепла либо путем помещения (или оставления) потерпевшего во вредные для здоровья условия, либо другие сходные действия.

Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения (п. «к»). В данном пункте речь идет об общеопасных и иных средствах посягательства, которые способны существенно облегчить совершение преступления и привести к причинению большего вреда объектам уголовно-правовой охраны. Обладания преступником упомянутыми средствами недостаточно, необходимо установить их реальное применение входе посягательства.

Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках (п. «л»). Чрезвычайное положение и общественное бедствие — составляющие части понятия чрезвычайной ситуации. При угрозе и возникновении чрезвычайных ситуаций граждане обязаны выполнять установленные правила поведения и при необходимости оказывать содействие в проведении неотложных работ.

Массовые беспорядки представляют собой нарушения значительной массой людей (толпой) общественного порядка и общественной безопасности, выражающиеся в погромах, поджогах, насилии и т.п. и влекущие возникновение неконтролируемой органами власти ситуации.

Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора (п. «м»). Под доверием понимается убежденность в чьей-либо добросовестности, искренности, честности, порядочности и основанное на этом отношение к кому-либо. В основе доверия лежат фактические или юридические обстоятельства (факты). Но именно юридические (и только) обстоятельства имеются в виду в данном пункте.

Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти (п. «н»). В последние годы такой способ посягательства стал получать относительно широкое распространение, особенно в виде использования формы и документов работников полиции. Расчет при этом делается на доверие и подчинение представителям власти, что облегчает совершение преступления. Опасность такого способа и в том, что затрагивается неизбежно дополнительный объект — авторитет государственной власти.

Совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел (п. «о»). Если авторитет государственной власти ставится в опасность нарушением путем бездействия, то может следовать уголовная ответственность представителей власти за злоупотребление должностными полномочиями по ст. 286 1 УК за умышленное неисполнение законного приказа начальника сотрудником органов внутренних дел.

Что же такое смягчающие обстоятельства? УК РФ четкого определения данного термина не содержит. В кодексе перечислен лишь перечень тех обстоятельств, которые позволяют смягчить и, следовательно, уменьшить размер наказания виновному. По закону, суд обязан их применить при назначении срока осужденному. Кроме того, орган власти вправе учесть и другие смягчающие обстоятельства, не указанные в УК. Но только в этом случае суд должен обосновать в приговоре мотивы принятого решения.

Главное

Человек, совершивший противоправное деяние, может получить наказание меньше того, которое предусмотрено за содеянное, но только при наличии определенных смягчающих обстоятельств. УК РФ содержит лишь их примерный перечень, который не является исчерпывающим. Так, к примеру, если злодеяние было совершено подростком, то суд учитывает возраст несовершеннолетнего преступника. Также во внимание принимаются условия жизни человека до того момента, пока он не был привлечен к ответственности.

Необходимо отметить и то, что суд, как независимый и самостоятельный орган власти может и не учесть обстоятельства, прописанные в законе, при назначении наказания злоумышленнику. Например, родитель, имеющий малолетнего ребенка, но не занимающийся его воспитанием и не обеспечивающий его, вряд ли сможет рассчитывать на снисхождение и получение минимального срока заключения.

Указанные в кодексе

При выборе санкции для виновного человека суд должен принять во внимание все имеющиеся смягчающие обстоятельства. УК РФ к ним относит следующие:

• совершение человеком злодеяния минимальной или средней тяжести из-за случайного стечения обстоятельств;
• беременность женщины;
• несовершеннолетие обвиняемого лица;
• наличие у преступника малолетних детей;
• совершение злодеяния в связи с тяжелыми жизненными обстоятельствами или из-за сострадания какому-то человеку;
• противоправное или пострадавшего, которое и явилось поводом для осуществления деяния;
• явка с повинной в органы внутренних дел, а также активное способствование раскрытию злодеяния;
• оказание медицинской или другой помощи пострадавшему, также учитываются добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда;
• совершение деяния из-за психического или физического принуждения либо в силу материальной, служебной зависимости от другого человека; в случае нарушения условий необходимой обороны, при задержании злоумышленника, крайней необходимости и обоснованного риска, приказа и распоряжения.

В том случае, если в период предварительного расследования или суда появляются иные обстоятельства, способствующие тому, чтобы наказание виновному было значительно снижено, то суд вправе учесть их и в приговоре описать мотивы принятия своего решения.

Важно

Наличие смягчающих обстоятельств свидетельствует о меньшей степени опасности виновного человека. Это считается одним из самых важных оснований при выборе срока и размера наказания за содеянное. В том случае, если смягчающее обстоятельство является одним из признаков преступления, то оно не может повторно учитываться судебным органом.

Совершено впервые

В данном случае, лицо не должно было ранее привлекаться к ответственности за осуществление злодеяний либо его судимость уже погашена или снята судом. Как правило, органы власти нередко прописывают это в приговоре. Здесь учитывается также и то, что лицо совершило злодеяние минимальной или средней тяжести в первый раз в связи со случайным стечением обстоятельств. Ведь именно данный факт признается смягчающим обстоятельством. УК РФ указывает на это в статье 61.

Необходимо также указать на то, что случайное стечение обстоятельств констатируется только тогда, когда человек вел законопослушный образ жизни, добросовестно трудился, и осуществление злодеяния не было характерно для него как для гражданина.

Возраст

Очень часто несовершеннолетние граждане, у которых еще полностью не сформировалась психика, совершают в том числе и противоправные деяния. В данном случае суд учитывает возраст малолетних злоумышленников, и поэтому им не назначается слишком строгое наказание. Таким образом, государство проявляет свое милосердие.

На несовершеннолетие виновного указывает также ст. 61 УК РФ. Смягчающим обстоятельством оно будет только для подростков от 14 до восемнадцати лет.

Женщины в положении

Беременность виновной также должна учитываться к качестве обстоятельства, позволяющего уменьшить срок за содеянное. На это указывает ст. 61 УК РФ. Смягчающим факт считается не только потому, что беременность влияет на психику и здоровье девушки, но также и из-за того, что будущая мать носит под сердцем ребенка, которого ей предстоит родить и воспитывать. Поэтому последняя нуждается в снисхождении суда.

Правила назначения

В данном случае речь идет о том, что орган власти вправе учитывать не только все существующие, но и выявленные на заседании смягчающие обстоятельства. УК РФ, ст. 61 которого напрямую указывает на данный факт, также имеет определенный перечень обстоятельств, позволяющих снизить срок виновному. Кроме того, суд в данном случае назначает наказание по своему усмотрению, исходя из санкции статьи.

Наибольшее внимание уделяется тем смягчающим обстоятельствам, при наличии которых орган власти не может вынести строгий приговор. Ведь наказание здесь не должно превышать 2/3 от максимального срока. К таким обстоятельствам относятся: явка с повинной, изобличение других соучастников содеянного, добровольное возмещение ущерба и компенсации морального вреда.

Сравнительная характеристика

В уголовном законодательстве существуют не только те обстоятельства, которые способны уменьшить срок виновному, но также и другие, отягощающие его наказание за совершенное злодеяние. Соответственно, человек, осуществивший свой преступный умысел, не сможет рассчитывать на снисхождение, если он уже привлекался за содеянное к ответственности и имеет судимость.

Существующие смягчающие и отягчающие обстоятельства УК РФ не позволяет использовать повторно, если они являются конкретными признаками совершенного деяния. Например, убийство, которое было осуществлено с особой жесткостью, считается серьезным преступлением и квалифицируется судом только исходя из санкции 105 статьи УК. Поэтому еще раз учитывать отягчающее обстоятельство - "особую жестокость" - в данном случае не требуется.

Нюансы

При наличии исключительных обстоятельств, смягчающих наказание, УК РФ допускает назначать виновному лицу срок ниже предусмотренного предела. Это делается в очень редких случаях, когда злоумышленник старательно принимал участие в раскрытии содеянного, сотрудничал со следственными органами, написал чистосердечное признание. Кроме того, суд принимает во внимание положительные характеристики с места работы и жительства виновного, учитывает его семейное положение и наличие на иждивении маленьких детей.

Лишение жизни

Несмотря на то, что убийство - это очень серьезное злодеяние, человек, совершивший его, в редких случаях может надеяться на снисхождение и милосердие судебного органа. При этом должны быть выяснены причины и обстоятельства содеянного. Например, беременность женщины и юный возраст преступника будут считаться смягчающими обстоятельствами при убийстве. УК РФ выделяет несколько видов данного деяния, при которых злоумышленник может получить наименьший срок заключения. К ним относится убийство, которое было совершено:

• матерью в отношении своего только что появившегося на свет малыша (до месяца жизни ребенка);
• человеком, находящимся в состоянии аффекта;
• при превышении пределов обороны и задержании лица, которое предположительно совершило преступное деяние.

Из-за тяжелой жизненной ситуации

В данном случае человеку должно быть назначено наказание ниже максимального. Ведь он пошел на осуществление преступления в связи с тем, что оказался в тяжелых жизненных обстоятельствах. Возможно, последний остался без работы, ему нечем было кормить свою семью, он потерял близких людей, получил инвалидность. Так как четкого определения "тяжелых жизненных обстоятельств" закон не содержит, то все указанные данные можно применить к ним. Человек может серьезно переживать из-за семейного конфликта, измены супруги или разрыва отношений с любимой женщиной. Поэтому, в каждом уголовном деле существуют свои нюансы и смягчающие обстоятельства, предусмотренные УК РФ.

Из-за зависимости от другого лица

В данном случае суд исходит только из конкретных обстоятельств дела. Но если будет установлено, что злодеяние было совершено человеком в связи с тем, что он находился в материальной или служебной, а также иной зависимости от другого гражданина, в интересах которого он совершал преступное деяние, то срок виновному должен быть уменьшен на основании действующего УК РФ. Статья "Обстоятельства, смягчающие наказание" предполагает также наличие других условий, при которых допускается снизить санкции злоумышленнику.

На практике

Судебные органы не всегда учитывают в качестве смягчающего обстоятельства явку человека с повинной. И это является неправомерным. Ведь человек, добровольно сознавшийся в содеянном согласно действующих норм закона, должен получить наказание меньше того, которое предусмотрено УК. Например, гражданин, проходящий по делу как свидетель, добровольно признается в совершении деяния. Данный факт фиксируется в процессуальных документах, но при вынесении приговора суд это не учитывает. Соответственно, такой акт подлежит обжалованию.

Еще один интересный момент, который не редко происходит в практической деятельности правоохранительных органов - это активная помощь злоумышленника в раскрытии и расследовании деяний. Заключается в том, что человек сообщает работникам полиции какую-либо информацию о содеянном, которая ранее им не была известна. Кроме того, виновный может принимать участие в следственных мероприятиях, указывать места, где спрятаны вещественные доказательства, используемые при осуществлении злодеяния.

Чаще всего суды учитывают в качестве смягчающих обстоятельств: оказание помощи пострадавшему сразу после совершения преступления (вызов скорой помощи), добровольное возмещение вреда (перечисление денежных средств на лечение пострадавшего человека), принесение извинений. Такие действия виновного лица указывают на то, что гражданин раскаялся в содеянном и не представляет опасности для общества.

Не нужно забывать о том, что судебный орган может признать смягчающими не только те обстоятельства, которые прописаны в законе, а также любые другие сведения о личности обвиняемого и документы, положительно характеризующие его как добропорядочного человека. Кроме того, если подсудимый имеет детей, заботится о них, обеспечивает материально, то есть большая вероятность того, что подсудимый получит минимальный срок наказания.

Но для лиц, совершивших преступления большей тяжести, освобождение от уголовной ответственности в связи с деятельным раскаянием не подойдет.

Тем не менее, ряд обстоятельств, при которых совершалось преступление, позволяет применить к осужденным более мягкое наказание.

Общая информация

Обстоятельства, смягчающие наказание УК РФ для преступников, могут, как определять его величину, так и служить как признак состава преступного деяния, из-за чего его квалификация может быть существенно подкорректирована.

Это, в свою очередь, окажет существенное влияние на содержание самого приговора в пользу подсудимого.

Такие обстоятельства законодатель закрепил в статье 61 УК РФ , а судебная практика закрепила эти нормы.

Например, к одним из видов обстоятельств смягчающих наказание относится, если преступник обратился в правоохранительные органы с явкой с повинной , активно и искренне содействовал следствию, помогал в раскрытие преступления, изобличении других преступников по этому уголовному делу.

Аналогичное правило законодатель предусмотрел и для тех случаев, когда преступник оказывал помощь пострадавшему лицу, в том числе и медицинскую, по своей инициативе возвращал ему причиненный ущерб, все его действия были направлены на устранение последствий его деяния. Но такой подход справедлив только в том случае, если в действиях преступника нет .

Как указано выше, законодатель закрепил смягчающие обстоятельства в соответствующей статье уголовного кодекса. Но это не полный перечень, поэтому смягчающие обстоятельства при назначении наказания судья может учитывать в качестве таковых и другие обстоятельства.

Законодатель установил, что к женщинам, несовершеннолетним и лицам, достигшим 65 лет, не может быть применено наказание в виде . Таким образом, обстоятельства в виде пола, несовершеннолетия или старости являются смягчающими.

Что означает в уголовном праве само понятие смягчающих наказание обстоятельств ?

Это означает, что совершенное преступное деяние обладает меньшей социальной опасностью, а поэтому наказание за него должно быть менее строгим, нежели это предусмотрено законодателем. Суд может сделать как в рамках одного наказания, либо он может выбрать более мягкое наказание, руководствуясь альтернативной санкцией.

Иногда, в судах сторона защиты пытается обратить внимание судьи на принятое решение по аналогичному уголовному делу, тем самым смягчить наказание для подзащитного.

Так принято в англосаксонской системе права, но не у нас. А что касается смягчающих обстоятельств, то суд рассматривает их в каждом конкретном случае .

Тем не менее, в ходе судебного следствия можно обратить внимание на подобные решения, однако ожидать, что суд примет аналогичное решение, не стоит. И с точки зрения уголовно процесса это будет оправданно.

Случаи могут быть похожи, но вряд ли найдется два идентичных случая, в которых будут полностью совпадать обстоятельства преступления, характеристики обвиняемого и обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание.

Виды обстоятельств и их значение

Какие обстоятельства смягчают наказание?

Первым смягчающим обстоятельством в перечне обстоятельств смягчающих наказание законодатель определил случайное совершение преступного деяния небольшой тяжести.

Обязательное требование к нему – оно должно быть совершено лицом впервые .

Под следующим обстоятельством законодатель понимает несовершеннолетие субъекта преступления .

Выше указывалось, что данной категории лиц не может быть присуждено пожизненное заключение. Но, помимо этого, сам факт, что лицо не достигло совершеннолетнего возраста, является смягчающим обстоятельством для определения наказания по всем статьям Особенной части Уголовного Кодекса .

Специалисты правильно полагают, что состояние психики у несовершеннолетних лиц обладают некоторой неустойчивостью, повышенной агрессивностью, легкой внушаемостью и т.д. Их легко убедить встать на преступный путь.

Жесткое наказание может окончательно обозлить подростка и сделать из него законченного преступника. Поэтому судам настоятельно рекомендуется в виде обязанностей искать возможность для того, чтобы данную категорию лиц подвергать принудительным мерам воспитательного характера .

Если женщина беременна, независимо от срока беременности, то суд сочтет это за обстоятельство, которое смягчает наказание .

В этом случае сталкиваются интересы справедливости наказания и охраны матери и ребенка. Поэтому, основываясь и исходя из принципа гуманизма, было решено закрепить данное обстоятельство в качестве смягчающего.

Не только защита интересов матери и ребенка сыграла значение в смягчающих обстоятельствах уголовного наказания. Как и в случае с подростком, беременная женщина находится в особом психическом и физическом состоянии, которые способствуют повышению у нее и раздражительности, и нервозности. А это может привести к неконтролируемым поступкам, за которые предусмотрено уголовное наказание.

Еще одна производная принципа гуманизма и охраны материнства и детей привело к еще одному смягчающему обстоятельству. Речь идет о наличии детей, которым не исполнилось 14 лет. При чем, в этом случае оно учитывается не только для женщин, совершивших преступное деяние, но и для мужчин.

В случае, если к совершению преступления субъект побудило наличие сложных обстоятельств в личной жизни, либо, если он совершал его из-за сострадания, оно также будет отнесено к смягчающим обстоятельствам.

Это могут быть сложности в семье, на службе, другие личные неприятности, которым субъект не мог противиться и оказался в безвыходной ситуации. Это только барон Мюнхгаузен считал, что безвыходных ситуаций не бывает, но законодатель посчитал иначе.

Суд смягчит наказание, если будет доказано, что подсудимый действовал под психическим или физическим воздействием, или если его принуждали, используя его служебную, материальную, или другую зависимость.

Законодатель посчитал, что совершая преступление, лицо не обладает полнотой свободы выбора , он находится под воздействием другого субъекта, который манипулирует им, использует его страхи потерять работу, либо остаться без денег и т.п.

Если лицо совершило преступление, превышая меры необходимой обороны, то это обстоятельство также будет смягчать наказание.

Очень часто, оказываясь в сложной и критической ситуации, человеку тяжело действовать в соответствии с законом.

В практике приводится пример, что если человек нападает на другого человека с руганью, бранью, а в ответ получает топором в голову, то это является превышением мер необходимой обороны. Предполагается, что в таких случаях применение холодного оружия излишне и не входит в меры допустимой обороны.

Тем не менее, провести четкую границу, какие меры обороны считаются допустимыми , а какие нет, очень сложно. Тот же пример, если у нападающего есть нож. Тут меры необходимой обороны будут допустимыми, но только до того момента, если вдруг выясниться (экспертиза покажет), что ударов ножом было несколько.

Ведь первый удар свалил нападающего и сделал дальнейшее его нападение невозможным. Значит второй и последующие удары были лишним и не отвечали условиям необходимой обороны.

С одной стороны мы видим, что цель совершенных подсудимым действий, заключалась в том, чтобы обезопасить себя, близких или окружающих от нападения злоумышленников. Однако условия выполнения этих действий показывают, что меры необходимой обороны превышены.

Но тут учитывается то стрессовое состояние, в котором находился подсудимый. Как правило, это обстоятельство существенно сокращает размер и срок наказания.

Выше указывалось, что явка с повинной, активное и искреннее содействие следствию, помощь в раскрытии преступления, изобличении других преступников по этому уголовному делу, оказание медицинской и иной помощи пострадавшему лицу, возмещении причиненного ущерба также относятся к обстоятельствам, смягчающих наказание.

Итоги

Если преступник обратился в правоохранительные органы с явкой с повинной, активно и искренне содействовал следствию, помогал в раскрытии преступления, в изобличении других преступников по этому уголовному делу, то размер или срок наказания не может быть больше, чем две трети максимально предусмотренного срока по статье за это преступление .

Для лиц, которые не достигли несовершеннолетия, суд будет искать возможность применить меры принудительного воспитательного характера .

Неохотно применяются наказания в виде лишения свободы и для беременных женщин.

Ведь, по сути, наказывается не один человек, а два. Более того, условия содержания в тюрьме, стресс от назначенного наказания могут привести к преждевременному прерыванию беременности. А это значит, подвергая строгому наказанию беременную женщину, суд подвергает жизни двоих людей смертельной опасности.

Данные обстоятельства позволяют суду дифференцированно подходить к каждой конкретной ситуации при назначении наказания . Тем самым, соблюдается принцип уголовного процесса, который звучит так, что лучше неосудить 100 виновных, чем осудить одного невиновного.

САНКТ – ПЕТЕРБУРГСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКУЛЬТЕТ

КАФЕДРА УГОЛОВНОГО ПРАВА

ОБСТОЯТЕЛЬСТВА, СМЯГЧАЮЩИЕ НАКАЗАНИЕ

Выполнил

студент 1 курса

специального факультета

17 потока, 2 группы

Елисеев Антон Павлович

САНКТ- ПЕТЕРБУРГ

2002 ПЛАН РАБОТЫ

Введение……………………………………………………………3

1. Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств………………….……5

2. Несовершеннолетие виновного………………………...………5

3.Беременность………………………………………….……….…6

4. Наличие малолетних детей у виновного………………………8

5. Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания…………..…..8

6. Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости………………………………………………..…..8

7. Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайняя необходимость, обоснованного риска, исполнение приказа или распоряжения…………………….…..9

7.1. Условия правомерности необходимой обороны …………..10

7.2. Задержание лица, совершившего преступления…………...12

7.3. Крайняя необходимость……………………………………..13

7.4. Обоснованный риск………………………………………….14

7.5. Исполнение приказа или распоряжения…………………....15

8. Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления…………………………………………………..15

9. Явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления…………..16

10. Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему..17

Заключение……………………………………………………18

Список использованной литературы……………………………...19

Введение

Общие начала назначения наказания вклю­чают учет смягчающих и отягчающих наказа­ние обстоятельств. Смягчающие наказание об­стоятельства принимаются в расчет при избрании в пределах санкции более мягкого наказа­ния. Их можно разделить на обстоятельства, относящиеся к самому преступлению и к личности виновного.

Перечень смягчающих наказание обстоя­тельств - примерный. Закон допускает призна­вать таковыми и другие обстоятельства. Определенную сложность вызывает и понимание спе­цифики влияния "иных обстоятельств" на наказание, назна­чаемое виновному. Вряд ли до конца убедительным выглядит решение вопроса, основанного на посылке: любое обстоятель­ство дела лишь постольку влияет на наказание, поскольку смягчает или отягчает его. Более правильно сделать вывод, согласно которому влияние "иных обстоятельств" дела на наказание может быть двояким: либо они в большей или меньшей степени смягчают или отягчают его, либо обусловли­вают выбор несмягченной и не отягченной меры наказания.

Немало изменений внесено в перечни обстоятельств смягчающих наказание, известных УК РСФСР 1960 г. При этом, с некоторой долей условности, можно за­метить, что формулировка одних осталась прежней (явка с повинной, активное способствование раскрытию преступле­ния); других - уточнена (совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоя­тельств; совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости; совершение преступле­ния при нарушении условий правомерности необходимой обороны); третьих - конкретизирована (активное способство­вание изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и мораль­ного вреда, причиненн ых в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причинен­ного потерпевшему); четвертых - расширена (оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления; противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления; несовершеннолетие виновного; беременность). В числе неизвестных УК РСФСР смягчающих обстоятельств следует отметить: совершение преступлений при нарушении условий задержания лица, совершившего преступление, крайняя необходимость, обоснованный риск, исполнение при­каза или распоряжения; наличие малолетних детей у винов­ного; совершение преступления по мотиву сострадания и т.д.

Несколько иначе по сравнению с УК РСФСР 1960 г. в УК РФ 1996 г. решается вопрос о праве суда определять характер влияния обстоятельств, пря­мо не названных законом. В перечне отягчающих обстоя­тельств на этот счет каких-либо специальных положений не содержится. Вместе с тем в перечне смягчающих обстоя­тельств прямо закрепляется возможность учета в таком ка­честве иных, не указанных законом обстоятельств. Стало быть, в случаях, когда законодатель считает необходимым предоставить подобную возможность, он специально указы­вает на нее, а если не считает, то умалчивает о ней.

В гл. 1 ст.61 УК РФ приводится перечень обстоятельств, смягчающих наказание:

а) совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств;

б) несовершеннолетие виновного;

в) беременность;

г) наличие малолетних детей у виновного;

д) совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания;

е) совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости;

ж) совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения;

з) противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления;

и) явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления;

к) оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.

При назначении наказания могут учитываться в качестве смягчающих и обстоятельства, не предусмотренные частью первой настоящей статьи (г.2 ст. 61 УК РФ).

Если смягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания (г. 3 ст. 61 УК РФ)

Теперь рассмотрим каждый из этих пунктов в отдельности.

1. Совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств

На первом месте в перечне обстоятельств, смягчающих наказание стоит совершение впервые преступления небольшой тяжести вследствие случайного стечения обстоятельств (п. «а» ч. 1 ст. 51 УК РФ). Только сочетание всех трех указанных в законе элементов образует данный вид смягчающего обстоятельства. С юридической точки зрения преступление, совершенным впервые считается не только фактически впервые совершенное преступление, но и преступление, фактически совершенное во второй раз при условии, если правовые последствия первого преступления аннулированы в силу законных оснований. Например, если истекли сроки давности привлечения виновного уголовной ответственности, снята или погашена судимость за первое преступление и др.

Понятие преступлений небольшой тяжести дано в ч. 2 ст. 154 УК РФ.

К этой категории относятся, например, преступления, предусмотренные: ч.1 ст.204 УК РФ - коммерческий подкуп; ст.224 - небрежное хранение огнестрельного оружия ч.1 ст.261 - уничтожение или повреждение лесов; ст.182 - заведомо ложная реклама.

При учете характера и степени общественной опасности преступления, как разъяснил Пленум Верховного Суда РФ, следует исходить из того, что характер общественной опасности преступления зависит от установленных судом объекта посягательства, формы вины и отнесения УК преступного деяния к соответствующей категории преступлений. Степень общественной опасности преступления определяется обстоятельствами содеянного (например, степенью осуществления преступного намерения, способом совершения преступления, размером вреда или тяжестью наступивших последствий, ролью подсудимого при совершении преступления в соучастии) .

Совершение преступления впервые свидетельствует о меньшей общественной опасности лица по сравнению с лицом, которое совершило преступление не в первый раз. В новом УК РФ сохранилось указание о том, что данное смягчающее обстоятельство применимо при совершении преступлений небольшой тяжести. Из этого следует, что совершение впервые преступления средней тяжести, тяжкого или особо тяжкого не является обстоятельством, смягчающим наказание. Кроме того, совершение преступления небольшой тяжести связывается со случайным стечением обстоятельств. Данное указание в законе предполагает, что преступление совершено не злонамеренно и заранее не готовилось. Следовательно, факт совершения впервые без учета упомянутых условий не может рассматриваться как обстоятельство, смягчающее наказание.

2. Несовершеннолетие виновного

При решении вопроса о возможности применить принудительную меру воспитательного воздействия необходимо учитывать, что если в результате рассмотрения уголовного дела в отношении несовершеннолетнего, впервые совершившего преступление небольшой или средней тяжести, суд придет к выводу, что его исправление возможно путем применения мер воспитательного воздействия, то уголовное дело по указанным основаниям может быть прекращено и принято решение о применении в отношении несовершеннолетнего этих мер. (ст.ст. 90, 91 УК РФ).

Согласно ч.2 ст. 90 УК РФ несовершеннолетнему могут быть назначены следующие принудительные меры воспитательного воздействия:

а) предупреждение;

б) передача под надзор родителей или лиц, их заменяющих, либо специализированного государственного органа;

в) возложение обязанности загладить причиненный вред;

г) ограничение досуга и установление особых требований к поведению несовершеннолетнего.

При передаче несовершеннолетнего под надзор родителей или лиц, их заменяющих, суд должен прежде убедиться в том, что эти лица имеют положительное влияние на подростка, правильно оценивают содеянное им, а самое главное, могут обеспечить надлежащее поведение и повседневный контроль за несовершеннолетним. Несмотря на то, что закон не требует согласия родителей или лиц, их заменяющих, на передачу им несовершеннолетнего под надзор, такое согласие судом все же должно быть получено. В ином случае принудительные меры воспитательного воздействия в семье утрачивают свой смысл.

Несовершеннолетнему может быть назначено одновременно несколько принудительных мер воспитательного воздействия. Продолжительность срока применения принудительных мер воспитательного воздействия, предусмотрены пунктами "б" и "г" ч. 2 ст.90 УК РФ, устанавливаются органом, назначающим эти меры (ч.3 ст.90 УК РФ).

В случае систематического неисполнения несовершеннолетним принудительной меры воспитательного воздействия эта мера по представлению специализированного государственного органа отменяется, и материалы направляются для привлечения несовершеннолетнего к уголовной ответственности (ч.4 ст.90 УК РФ).

Пленум Верховного Суда РФ принял 14 февраля 2000 г. постановление № 7 "О судебной практике по делам о преступлениях несовершеннолетних". В постановлении Пленума судам рекомендуется учитывать, что согласно п. "е" ст. 61 УК к обстоятельствам, смягчающим наказание, относится совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости, в связи, с чем при выяснении судом факта вовлечения несовершеннолетнего в совершение преступления взрослыми следует решать вопрос об использовании ими в отношении подростка физического или психического принуждения. Причем здесь очень важно установить, что такая зависимость или принуждение имели место реально, а сами преступные действия несовершеннолетнего явились вынужденными, поскольку его воля была подавлена неправомерными действиями взрослого, вовлекшего несовершеннолетнего в совершение преступления.

3. Беременность

Обсуждая вопрос о назначении наказания беременной женщине, суд каждый раз обязан учитывать принцип гуманизма уголовного закона, принимать во внимание цели охраны материнства и детства, а также учитывать, что беременность весьма существенно влияет на организм женщины и на ее эмоциональное и психическое состояние (появляется повышенная нервозность, раздражительность, вспыльчивость, физические недомогания и т. п.), что в свою очередь сказывается на ее поведении, в том числе и действиях, опасных для общества. Кроме того, при выборе наказания суду следует учитывать и возможность беременной женщины отбывать избираемый судом вид наказания. В связи с этим может быть принято решение и об отсрочке исполнения приговора (ст. 82 УК РФ).

Данный вид освобождения существует в России с 1992 г. и за это время доказал свою эффективность. Поэтому законодатель, руководствуясь результатами применения этого вида освобождения на практике и принципом гуманизма, принял решение не только о его сохранении в новом УК, но и о расширении сферы его применения. Беременные женщины теперь получают отсрочку наказания до достижения ребенком не трех лет, как раньше, а восьми лет. Кроме того, новый закон несколько облегчил прохождение испытательного срока для женщин, исключив нарушение общественного порядка, как основание к отмене этой отсрочки, исходя из того факта, что такие нарушения практически не встречались в судебной практике.

Этот вид освобождения может применяться к беременным женщинам и женщинам, имеющим детей в возрасте до восьми лет, если они осуждены за любое преступление, кроме тяжкого или особо тяжкого преступления против личности, - к лишению свободы на срок свыше пяти лет. Такими преступлениями являются убийство, причинение тяжкого вреда здоровью и другие тяжкие и особо тяжкие преступления, предусмотренные в гл.16 УК РФ; такими преступлениями могут быть и другие преступления, связанные с посягательствами на личность, - терроризм, бандитизм и подобные им деяния.

Законодатель называет комментируемую норму отсрочкой отбывания наказания. Основанием такой отсрочки являются интересы ребенка. Поэтому, применяя данную норму, суд должен иметь доказательства, что беременная женщина, учитывая характер совершенного преступления, личность женщины, ее отношение к алкоголю и наркотикам и другие обстоятельства, действительно может дать ребенку, тот уход и воспитание, в которых он нуждается особенно в первые годы жизни.

Закон предусмотрел большой срок отсрочки: для беременных женщин этот срок включает предусмотренное российским законодательством время отпуска по беременности, родам и затем до достижения ребенком 8-летнего возраста.

Основанием для отмены отсрочки является:

а) отказ женщины от ребенка или злостное уклонение от его воспитания, то есть уклонение, несмотря на напоминание органа, контролирующего поведение женщины, получившей отсрочку исполнения наказания;

б) совершение женщиной, получившей отсрочку, любого преступления, умышленного или неосторожного. В этом случае наказание назначается по правилам совокупности приговоров, предусмотренным ст.70 УК РФ.

Если испытательный срок прерван не был, то по достижению ребенком 8-летнего возраста суд возвращается к решению вопроса о судьбе женщины, наказание которой было отсрочено исполнением. Но прежде чем будет приниматься то или иное решение, суд должен проверить, не истекли ли сроки давности обвинительного приговора, предусмотренные ст.83 УК РФ, - 2 года при осуждении женщины за преступление небольшой тяжести, 6 лет - при осуждении за преступление средней тяжести и т. д. Если давность обвинительного приговора не истекла, то суд может:

а) освободить женщину окончательно от отбывания наказания, назначенного судом за совершение преступления;

б) заменить назначенное наказание более мягким, избрав его в соответствии с перечнем, предусмотренным ст. 44 УК РФ, и в размерах, определенных соответствующей статьей Общей части УК;

в) направить осужденную для отбывания, назначенного ей наказания, если ее поведение свидетельствует о том, что она не оправдала гуманного к ней отношения и предоставления отсрочки отбывания наказания.

Следует учитывать, что смягчение наказания беременной женщине не зависит от того когда наступила беременность: до или после совершения преступления.

4. Наличие малолетних детей у виновного

Наличие у подсудимого малолетних детей корреспондирует с указанием в ч.3 ст.60 УК РФ на обязанность суда при назначении наказания учитывать условия жизни семьи данного лица. Закрепление данного обстоятельства в законе в качестве разновидности обстоятельства, смягчающего наказание отвечает принципу гуманизма. Закон признает обстоятельством, смягчающего наказание сам факт наличия малолетних детей у виновного независимо от его добровольного участия в воспитании детей и их содержании. Законодатель исходит из того, что исполнение обязанности по материальному содержанию детей обеспечивается законом (например, принудительное взыскание алиментов).

Представляется, что это обстоятельство должно учитываться, прежде всего, при назначении наказания женщинам, а также мужчинам, которые оказываются единственными кормильцами семьи. Закон допускает отсрочку отбывания наказания женщинам, имеющим малолетних детей (ст. 82 УК РФ) (практически такие же права как у беременных женщин). Однако при совершении тяжких и особо тяжких преступлений данное смягчающее обстоятельство по общему правилу не должно оказывать существенного влияния на вид и размер наказания виновному, имеющему малолетних детей. При назначении такому лицу наказания в виде лишения свободы суд при необходимости извещает об этом органы опеки и попечительства, которые занимаются устройством детей, оставшихся без попечения родителей (ст.ст. 121-123 Семейного кодекса РФ 1995 г.).

5. Совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств либо по мотиву сострадания

Тяжелые жизненные обстоятельства могут быть самыми различными: болезнь совершившего преступление лица или членов его семьи, материальные затруднения, неудачи в работе, учебе, вынужденная миграция и т. п. Представляется, что под стечением обстоятельств понимается совокупность обстоятельств, неблагоприятных для данного человека.

Совершение преступления по мотиву сострадания, по нашему мнению, является самостоятельным смягчающим обстоятельством; имеется в виду совершение какого-либо преступления по альтруистическим мотивам, например передача предмета кражи нуждающемуся или лишение жизни лица, страдающего неизлечимой болезнью и не имеющего оснований на излечение, по его просьбе.

6. Совершение преступления в результате физического или психического принуждения либо в силу материальной, служебной или иной зависимости

Такое обстоятельство, исключающее преступность деяния, введено в российское уголовное законодательство впервые. Необходимость включения такой нормы подсказана практикой, в ряде случаев сталкивавшейся с совершением преступлений не только имущественного, но и насильственного характера под угрозой убийства или в результате побоев, истязаний и другого вреда, причиненного исполнителю преступления. По УК РСФСР 1960 г. совершение действий под влиянием физического или психического принуждения могло влечь лишь смягчение наказания. Статья 40 УК РФ устанавливает, что при определенных условиях такое принуждение исключает уголовную ответственность.

Физическое принуждение исключает уголовную ответственность лица за причиненный им вред, если такое принуждение полностью лишило лицо возможности свободно принимать решения. Например, связанный сторож не смог воспрепятствовать краже, совершенной у него на глазах.

Если же лицо принуждают, например, к краже у родственников путем нанесения ему побоев или, угрожая, причинить вред его здоровью, то такое физическое принуждение или его угроза, (психическое принуждение) оставляют свободу выбора, возможность принять то или иное решение. Поэтому в таких случаях вопрос об уголовной ответственности должен решаться по правилам о крайней необходимости (ст.39 УК РФ) (см. главу 7.3.). Например, лицо будет нести ответственность за убийство, совершенное под влиянием примененных к нему побоев. Но в соответствии с п. «ж» ч.1 ст.61 УК РФ факт примененного к нему насилия будет учтен при назначении наказания как смягчающее обстоятельство.

При оценке физического или психического принуждения суд должен оценивать опасность такого принуждения для личности подвергаемого принуждению лица. При определенных обстоятельствах преступление может оказаться совершенным в состоянии крайней необходимости (ст. 39 УК РФ) (см. главу 7.3).

При отсутствии признаков ст. 39 УК РФ физическое или психическое принуждение следует рассматривать как смягчающее обстоятельство, если установлено, что лицо было вынуждено совершить преступление под воздействием принуждения. Ограничивающее влияние на виновного при принятии им решения о совершении преступления оказывает либо непосредственно принуждение путем физического или психического насилия, либо опосредственное воздействие материальной, служебной или иной зависимости, порождающее у зависимого страх потерять: материальную поддержку со стороны лица, ее оказывающего, либо расположение лица, зависимость то которого существует.

Материальная зависимость – зависимость лица, находящегося на чьем-то иждивении, проживающего на чужой жилплощади и т.п. Служебная зависимость – зависимость, основанная на подчинении по службе. Иная зависимость – зависимость, возникающая в различных сферах жизнедеятельности по различным основаниям (например, зависимость студента от преподавателя, подследственного от следователя, лица, находящегося в интимных отношениях с другим лицом, угрожающим прекратить эти отношения или предание их огласке и т.д.).

7. Совершение преступления при нарушении условий правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения

Новый УК РФ исключает уголовную ответственность при установлении правомерности необходимой обороны, задержания лица, совершившего преступление, состояния крайней необходимости, обоснованного риска, исполнения приказа или распоряжения (ст.ст. 37 - 42 УК РФ). Однако в тех случаях, когда установлено, что нарушены условия правомерности действия лица при указанных обстоятельствах, эти обстоятельства не влияют на признание совершенного деяния преступлением. И все же наличие их при совершении преступления дает суду достаточные основания для рассмотрения их в качестве обстоятельств, смягчающих наказание. Если в результате судебного разбирательства установлено наличие одного из этих обстоятельств, а также исследована степень неправомерности действий виновного, позволяющая констатировать влияние данного конкретного обстоятельства на преступление, суд с учетом других данных дела вправе смягчить виновному наказание.

7.1. Условия правомерности необходимой обороны

Сопоставление ст.37 УК РФ с прежним законодательством показывает, что новый УК РФ значительно расширил сферу применения необходимой обороны. Формулировка ст.37 УК РФ включает наиболее удачные характеристики этого института, имевшиеся в первоначальной редакции ст.13 УК РСФСР 1960 г., а также в новой редакции этой статьи, сформулированной законом РФ от 1 июля 1994 г. В частности, из этого закона в текст ст. 37 УК РФ перешло указание о праве каждого на защиту своих прав и законных интересов, интересов другого лица, общества и государства независимо от возможности спастись бегством или обратиться за помощью к другим лицам или в соответствующие органы. Не менее важно и содержащееся в этой статье указание о праве каждого на необходимую оборону независимо от профессии, служебного положения, специальной подготовки. Это положение направлено на защиту сотрудников милиции и других лиц, выполняющих профессиональные обязанности по охране общественного порядка. Обеспечению права на необходимую оборону служит и формулировка превышения пределов необходимой обороны, данная новым УК РФ. Она воспроизводит положение, содержащееся в постановлении Пленума ВС СССР от 16.08.1984 г. "О применении судами законодательства, обеспечивающего право на необходимую оборону от общественно опасных посягательств", из которого следует, что только умышленные действия могут квалифицироваться как превышение пределов необходимой обороны.

В ч.1 ст. 37 УК РФ указываются лишь два условия правомерности необходимой обороны - объекты, которые могут защищаться от нападения, и отсутствие превышения пределов необходимой обороны. Однако соблюдения только этих условий недостаточно для признания того факта, что хотя обороняющийся и причинил вред посягающему лицу, в его действиях нет признаков общественной опасности и поэтому такие действия не являются преступлением. Правомерность действий обороняющегося определяется рядом условий, относящихся как к посягательству, так и к действиям обороняющегося лица.

Право на оборону дает только наличное и действительное общественно опасное нападение на объекты, перечисленные в ч.1 ст. 37 УК РФ:

· личность и права обороняющегося или других лиц,

· интересы общества и государства.

Общественно опасным признается не только преступное поведение посягающего, но и действия, не являющиеся преступлением в силу невменяемости или не достижения возраста уголовной ответственности. Необходимая оборона может иметь место и против неправомерных действий должностных лиц (например, против незаконного задержания, незаконного проникновения в жилище и т. п.). Не дают права на необходимую оборону малозначительные действия, предпринятые посягающим, либо законные действия лица, например, правомерное заключение под стражу.

Наличным признается общественно опасное посягательство, которое уже началось и еще не окончилось. При этом обороняющийся имеет право на оборону уже при реальной угрозе нападения. При оценке этого условия следует иметь в виду, что в силу естественного волнения, вызванного внезапностью посягательства, обороняющийся может неправильно определить начальный и конечный моменты посягательства, что не исключает его права на необходимую оборону (п.5 постановления Пленума ВС СССР от 16.08.1984 г.).

Не являются правомерными оборонительные действия, предпринятые лицом против возможного в будущем нападения. Верховный Суд РФ не признал состояния необходимой обороны в действиях А., установившего взрывное устройство на своем земельном участке, когда от происшедшего взрыва были убиты случайно оказавшиеся там три подростка. А. был осужден за умышленное убийство и незаконное хранение взрывчатых веществ.

Действительным признается посягательство, которое имело место в реальной действительности, а не в воображении обороняющегося лица. Случаи мнимой обороны квалифицируются по правилам о фактической ошибке. Во всяком случае, такая ошибка исключает ответственность за умышленное причинение вреда.

Ч.2 ст.37 УК РФ устанавливает, что каждый, подвергшийся общественно опасному нападению, имеет право на защиту. При этом очень важным является указание, впервые законодательно сформулированное в данной статье: право на необходимую оборону принадлежит каждому независимо от его профессии, служебного положения и специальной подготовки. Не менее важным является и указание о том, что право на необходимую оборону не исключает имеющаяся у лица возможность избежать нападения, спасаясь бегством или обратившись за помощью к другим лицам или соответствующим органам. Оба эти положения основаны на принципе равенства граждан перед законом и, следовательно, равного права каждого на необходимую оборону.

Из всех условий, характеризующих действия обороняющегося лица, не превышение пределов необходимой обороны является наиболее сложным. Понятие превышения дается в ч.3 ст.37 УК РФ, где сформулированы два его признака: во-первых, действия, предпринимаемые обороняющимся лицом, явно не соответствуют характеру и степени общественной опасности посягательства, т. е. являются чрезмерными; во-вторых, эти действия умышленные, т. е. обороняющийся сознает, что его действия явно не соответствуют опасности нападения, могут причинить посягающему вред, явно выходящий за пределы необходимости, и желает либо сознательно допускает наступление такого вреда. При оценке соразмерности нужно учитывать естественное волнение обороняющегося, при котором он может не совсем правильно оценить опасность, и характер мер, необходимых для предотвращения или прекращения посягательства на охраняемые законом объекты. Поэтому закон не требует строгого соответствия посягательства и мер обороны, а говорит лишь об их явном несоответствии. ВС РФ не признал превышения пределов необходимой обороны в действиях Ф., которая в ответ на избиение ее мужем, владевшим приемами "каратэ" и использовавшим эти приемы при избиении, нанесла удар ножом в грудь, от которого тот скончался.

Обстоятельства, которые необходимо учитывать при оценке характера и опасности посягательства и сравнении их с действиями обороняющегося лица, подробно обрисованы в п.8 постановления Пленума ВС СССР от 16.08.1984 г. Верховный Суд рекомендовал учитывать возраст, физические возможности посягающего и обороняющегося, наличие оружия, место и время нападения, и другие обстоятельства.

Если превышение пределов необходимой обороны было допущено по неосторожности, закон считает такие действия обороняющегося правомерными (п.7 постановления Пленума ВС СССР от 16.08.1984 г.). Причинение вреда посягающему при превышении пределов необходимой обороны, допущенное умышленно, является преступлением, хотя и совершенным при смягчающих обстоятельствах. Если при этом посягавший был убит, лицо несет ответственность ч.1 ст. 108 УК РФ. Если был причинен тяжкий или средней тяжести вред его здоровью, ответственность наступает по ч.1 ст.114 УК РФ. За причинение менее опасного вреда лицо привлекается к уголовной ответственности на общих основаниях, однако, состояние необходимой обороны, хотя и с превышением ее пределов учитывается при назначении наказания как смягчающее обстоятельство в соответствии с п. «ж» ч.1 ст.61 УК РФ.

7.2. Причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление

Статья 38 УК РФ восполнила пробел в уголовном законодательстве. Ранее Верховным Судом СССР давались указания о применении в этих случаях законодательства, регулирующего правомерность необходимой обороны, что расценивалось в литературе как применение аналогии.

Совокупность условий, сформулированных в ст. 38 УК РФ, имеет своей целью, с одной стороны, предоставить гражданам право на задержание лица, совершившего преступление, а с другой стороны, исключить возможность неправомерных действий и самосуда при его задержании.

Все условия, предусмотренные в законе, можно разделить на две группы:

· условия, характеризующие действия лица, к которому применяется задержание,

· и условия, характеризующие действия, предпринятые для задержания такого лица.

Меры задержания применяются к лицу, совершившему преступление. В соответствии с уголовно-процессуальным законодательством задержание может быть предпринято в отношении:

а) лица, застигнутого при совершении преступления или непосредственно после его совершения;

б) лица, на которое очевидцы укажут как на исполнителя преступления;

в) лица, на котором или на его одежде, или в его жилище будут обнаружены явные следы преступления.

Действия, совершаемые при задержании, могут быть различными - связывание, помещение в каком-либо сарае, повреждение его автомашины, а также побои, телесные повреждения и даже (в исключительных случаях) причинение смерти. Однако эти действия для признания их правомерными должны соответствовать трем условиям:

а) задержать лицо, совершившее преступление, нельзя было иными средствами, не связанными с причинением ему вреда;

б) действия по его задержанию проводились с целью доставления его в соответствующие органы и пресечения возможности совершения им новых преступлений. Поэтому причинение вреда задерживаемому лицу из мести за совершенное им преступление исключает правомерность такого задержания;

в) при проведении задержания не было допущено превышения необходимых для этого мер.

В ч.2 ст.38 УК РФ дается определение понятия превышения мер, необходимых для задержания. С объективной стороны такие действия характеризуются как явно, т. е. очевидно не соответствующие характеру и степени общественной опасности деяния, совершенного этим лицом, и, кроме того, как не соответствующие обстоятельствам и обстановке задержания, когда задерживаемому лицу причиняется явно чрезмерный вред. С субъективной стороны превышение определяется как умышленные действия, т. е. при превышении мер задержания лицо сознает чрезмерность и отсутствие явной необходимости предпринятых им действий для достижения цели задержания - доставления в органы власти и пресечения его преступных действий. Причинение вреда задерживаемому лицу при превышении мер, необходимых для задержания, по неосторожности не рассматривается законом как преступление.

Превышение мер, необходимых для задержания, является преступлением, хотя и совершенным при смягчающих обстоятельствах. Если при этом задерживаемый был убит, ответственность наступает по ч.2 ст.108 УК РФ, если был причинен тяжкий или средней тяжести вред его здоровью, ответственность наступает по ч.2 ст.114 УК РФ. Причинение иного, более легкого вреда квалифицируется на общих основаниях с учетом п. «ж» ч.1 ст.61 УК РФ, где такое превышение расценивается в качестве смягчающего обстоятельства.

7.3 Крайняя необходимость

Помимо некоторых уточнений редакционного характера главным нововведением, внесенным в УК РФ 1996 г., является формулирование понятия превышения пределов крайней необходимости и установление правовых последствий такого превышения. Тем самым был восполнен пробел в отечественном уголовном законодательстве, поскольку причинение вреда при обстоятельствах неполного соблюдения условий правомерности крайней необходимости УК РСФСР 1960 г. вообще не предусматривал. Кроме того, ст. 39 УК РФ более точно сформулировала условия правомерности крайней необходимости, установив, что причинение равного вреда не исключает уголовную ответственность.

Условия правомерности крайней необходимости принято разделять на две группы, первая из которых характеризует опасность, при наличии которой совершаются действия, причинившие вред охраняемым уголовным законом интересам. Источник этой опасности может быть самым разнообразным, а сама опасность - непосредственной. Такая опасность может быть в случае, если, например, пожар или снегопад уже начались, больной в данный момент нуждается в срочной медицинской помощи, забравшиеся в горы альпинисты уже теперь крайне истощены от голода и т. п. Состояние правомерной крайней необходимости было признано в действиях М., который во избежание лобового столкновения двух автомашин применил резкое торможение, от чего передней частью его машины был сбит пешеход. Введением понятия "опасность, непосредственно угрожающая" правоохраняемым интересам, законодатель соединил два условия, выделявшиеся ранее в литературе, - наличность и действительность этой опасности. Ответственность в случае мнимой опасности, когда лицо допускает фактическую ошибку относительно наличия, размера или характера опасности, должна решаться по правилам о фактической ошибке.

Главными условиями, определяющими правомерность действий лица, оказавшегося в состоянии крайней необходимости, являются: невозможность устранения вреда другими средствами и отсутствие превышения пределов крайней необходимости. Первое из этих условий предусматривалось и прежним УК, оно вытекает из самой природы этого института.

Понятие превышения пределов крайней необходимости дается впервые, оно сформулировано в ч.2 ст.39 УК РФ. С объективной стороны такое превышение имеет место в случае, если фактическое причинение вреда явно не соответствует характеру и степени угрожавшей опасности, а также обстоятельствам, при которых эта опасность устранялась. Например, разрушение соседнего дома при угрозе пожара, который так и не начался. По новому УК РФ превышением является причинение не только большего, но и равного вреда по сравнению с вредом предотвращенным. Этим указанием закон решил проблему, до сих пор считавшуюся спорной: как квалифицировать спасение своей жизни или своего здоровья за счет жизни или здоровья другого лица. Ст. 39 УК РФ отвечает однозначно: в этом случае налицо превышение пределов крайней необходимости.

С субъективной стороны превышение пределов крайней необходимости будет только при наличии умышленной вины, когда лицо осознает, что своими действиями причиняет вред, явно не соответствующий характеру и степени грозящей опасности, и желает либо сознательно допускает причинение такого вреда.

Если действия лица отвечают всем перечисленным выше условиям, то причиненный ими вред не является преступлением. Если же лицо допустило превышение пределов крайней необходимости и причинило имущественный ущерб, вред здоровью или иной вред, равный или более значительный, чем предотвращенный, то такие действия признаются преступлением. Однако состояние крайней необходимости, при котором был причинен такой вред, является смягчающим обстоятельством (п. «ж» ч.1 ст.61 УК РФ).

7.4. Обоснованный риск

Статья 41 УК РФ формулирует новое обстоятельство, не известное ранее российскому уголовному законодательству. Цель создания этой нормы заключалась в том, чтобы исключить влияние уголовного закона в качестве тормоза в развитии прогресса, не связывать руки людям, умеющим брать на себя ответственность за новые нестандартные решения той или иной проблемы. В то же время закон должен оградить общество от авантюрных поступков честолюбивых, легкомысленных людей, причиняющих ущерб в погоне за личными успехами.

Риск, о котором идет речь в ст. 41 УК РФ может иметь место в различных сферах общественной жизни - в науке, технике, медицине, фармакологии, а также в производстве и хозяйственной деятельности.

Все условия правомерности причинения вреда при обоснованном риске можно разделить на две группы:

· одна из них характеризует цель, ради достижения которой лицо идет на риск,

· а другая - сами действия, причинившие вред в условиях обоснованного риска.

В соответствии с ч.1 и ч. 2 ст.41 УК РФ цель при обоснованном риске должна отвечать двум требованиям:

а) лицо идет на риск ради достижения общественно полезной цели. Речь идет, например, о проверке новой технологии, проведении испытательного полета нового самолета, применении нового метода лечения и т. п. Следовательно, применение ст. 41 УК РФ исключается, если риск предпринят ради достижения чисто личных целей;

б) эта цель не могла быть достигнута иными методами, не связанными с риском.

Два условия характеризуют и действия, предпринятые ради достижения общественно полезной цели. Во-первых, риск не признается обоснованным, если лицо заведомо сознавало, что его рискованные действия создают опасность для жизни многих людей (например, при выпуске в продажу недостаточно проверенного лекарства, которое, как, оказалось, обладает многими отрицательными побочными явлениями), опасность экологической катастрофы (например, угроза отравления значительных площадей земли) или общественного бедствия (например, угроза разлива моря в результате прорыва дамбы). Во-вторых, совершая рискованные действия, лицо должно предпринять достаточные с профессиональной точки зрения меры предосторожности. Конечно, в таких условиях трудно предусмотреть все, тем не менее, разумно достаточные меры для предотвращения возможного вреда должны быть лицом предприняты.

Если при оценке конкретного случая будут установлены все условия правомерности, предусмотренные ст. 41 УК РФ, тогда следует признать, что вред был причинен при обстоятельствах правомерного риска и, следовательно, в действиях лица нет преступления.

Если же все-таки причинение вреда было результатом несоблюдения тех или иных условий, сформулированных в ст. 41 УК РФ, например, лицо не приняло достаточных мер безопасности для предотвращения вреда, то за совершение таких действий лицо подлежит уголовной ответственности. Но сама обстановка совершения таких действий, причинивших вред правоохраняемым интересам, должна быть оценена судом как смягчающее обстоятельство при назначении наказания в соответствии с п. «ж» ч.1 ст.61 УК РФ.

7.5. Исполнение приказа или распоряжения

Статья 42 УК РФ впервые формулирует исполнение приказа (распоряжения) как норму Общей части уголовного права. До этого времени были указания высших судебных инстанций, касающиеся квалификации исполнения приказа по отдельным категориям дел (в частности, по делам о приписках к государственной отчетности). Поэтому законодатель был подготовлен к тому, чтобы, обобщив сложившуюся судебную практику, сформулировать решение как норму Общей части УК.

Часть 1 ст. 42 УК РФ формулирует основания уголовной ответственности за исполнение обязательного приказа. Обязательным является такой приказ или распоряжение, который отдан соответствующим лицом и в надлежащей форме. За вред, причиненный личности, обществу или государству вследствие исполнения такого обязательного приказа (распоряжения) уголовную ответственность несет лицо, отдавшее этот приказ или распоряжение. Что касается лица, исполнившего этот приказ (распоряжение), то оно не подлежит ответственности, если приказ или распоряжение оказались незаконными, но исполнитель в момент выполнения такого приказа (распоряжения) не осознавал их незаконный характер.

Часть 2 ст. 42 УК РФ определяет уголовную ответственность исполнителя, понимавшего незаконность приказа (распоряжения) в момент его исполнения. В таком случае исполнитель несет ответственность за вред, причиненный личности, обществу или государству вследствие исполнения незаконного приказа (распоряжения).

Если лицо осознавало, что приказ (распоряжение) вышестоящего начальника является незаконным, и на этом основании отказалось его выполнить, такое лицо не подлежит уголовной ответственности за его неисполнение. Хотя это положение и очевидно, законодатель все-таки счел необходимым его специально закрепить.

Положения ст. 42 УК РФ об условиях ответственности за исполнение приказа имеют равное правовое значение для всех лиц, в том числе и для военнослужащих. Поэтому в гл.33 УК РФ, посвященной ответственности за преступления против военной службы, под приказом начальника, неисполнение которого влечет уголовную ответственность (ст. 332), следует понимать неисполнение законного приказа, то есть приказа, отданного соответствующим начальником и в соответствующей форме.

8. Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления

Противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившегося поводом для преступления (п. «з» ч.1 ст. 61 УК РФ) признается обстоятельством, смягчающим наказание, поскольку является провоцирующим преступление фактором. Противоправность поведения – это противоречие не только нормам права любой отрасли – трудового, административного, гражданского, уголовного, но и противоречие другим видам нормативного регулирования. Это совершение потерпевшим гражданско-правового деликта, административно- правового проступка, преступления, а также нарушения правил дорожного движения.

Указание закона на противоправность или аморальность поведения потерпевшего, явившуюся поводом для совершения преступления, более конкретно, чем указание в УК РСФСР на неправомерность действия потерпевшего, вызвавшую сильное душевное волнение. В то же время в новом УК РФ отсутствует ссылка на сильное душевное волнение лица, совершившего преступление. Это означает, что суд не должен теперь при применении рассматриваемого смягчающего обстоятельства устанавливать наличие состояния сильного душевного волнения.

9. Явка с повинной, активное способствование раскрытию преступления, изобличению других соучастников преступления и розыску имущества, добытого в результате преступления

Явка с повинной - одно из средств способствования раскрытию преступления. Лицо, явившееся с повинной, может давать правдивые показания не только о собственной преступной деятельности, но и о преступлениях, совершенных иными лицами, может оказать помощь в обнаружении вещественных доказательств, сообщить о месте нахождения ценностей для возмещения ущерба, причиненного преступлением, и т. д. Явка с повинной может сопровождаться чистосердечным раскаянием, признанием вины, осуждением своего поведения. При этом необходимо иметь в виду, что в УК (пп. «и» и «к» ч. 1 ст. 61 УК РФ) более четко сформулировано требование о деятельном раскаянии (ст. 75 УК РФ), а не просто о признании своей вины и осуждении преступного поведения, хотя это также должно учитываться при назначении наказания.

Статья 75 УК РФ предусматривает новый, ранее не известный вид освобождения от уголовной ответственности. В Общей части прежнего УК деятельное раскаяние рассматривалось лишь как смягчающее обстоятельство и учитывалось при назначении наказания (п. «а» ст.38 УК РСФСР 1960 г.).

Статья 75 УК РФ предусматривает следующие основания освобождения от уголовной ответственности:

а) совершение лицом преступления небольшой тяжести;

б) совершение такого преступления впервые;

в) явка с повинной, возмещение ущерба, заглаживание вреда и совершение иных действий, которые свидетельствуют о нецелесообразности принудительного исправления этого лица уголовно-правовыми средствами.

В части 1 ст. 75 УК РФ детально описывается характер посткриминального поведения лица, являющегося основанием освобождения от уголовной ответственности. Добровольной явкой лица с повинной является проявление чистосердечного раскаяния, когда лицо по тем или иным мотивам (сожаление о случившемся, жалость к потерпевшему, страх наказания и т. п.) по своему собственному решению является в правоохранительные органы с повинной. Способствование раскрытию преступления может заключаться в предоставлении информации, документов, других доказательств, ранее не известных органам расследования или суду. Такие данные могут касаться как собственного преступления, так и преступной деятельности других участников преступления. Возмещение ущерба может состоять в возвращении похищенных денег или имущества, в предоставлении потерпевшему другой вещи взамен утраченной, равной по стоимости, или в иной форме компенсации. Иной способ заглаживания вреда, причиненного преступлением, может состоять в принесении потерпевшему извинения, оказании какой-либо помощи (материальной, физической и т.п.) в устранении причиненного вреда.

Добровольная явка с повинной, сопровождающаяся добровольной выдачей предметов преступления, предусмотренных в качестве самостоятельного основания освобождение от уголовной ответственности за ряд конкретных видов преступлений в нормах Особенной части УК РФ (незаконное приобретение, передача, сбыт, хранение, перевозка или ношение оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств – примечание к ст.222 УК РФ; незаконное изготовление, приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ – примечание к ст.228 УК РФ; государственная измена – примечание к ст. 275 УК РФ; - примечание к ст.291 УК РФ; самовольное оставление части или места службы – примечание к ст.337 УК РФ; дезертирство – примечание к ст.338 УК РФ).

При наличии указанных оснований лицо может быть освобождено от уголовной ответственности. В этом случае уголовное дело, возбужденное против него, прекращается в стадии дознания, предварительного следствия либо судом до вынесения приговора, При этом следует иметь в виду, что освобождение от уголовной ответственности не является реабилитацией лица. В связи с этим, во-первых, лицо имеет право возражения против прекращения дела по нереабилитирующему основанию, и требовать полного оправдания. В таком случае уголовный процесс продолжается обычным порядком и заканчивается вынесением приговора, обвинительного или оправдательного. Во-вторых, у лица, освобожденного от уголовной ответственности, сохраняются другие правовые обязанности, в частности, обязанность отвечать по гражданскому иску.

Участие лица, явившегося с повинной, как и любого подозреваемого или обвиняемого по другому делу, в розыске имущества, добытого в результате преступления, также может повлиять на меру наказания. Это особенно существенно по делам о кражах и иных формах присвоения чужого имущества, когда потерпевшему возмещается причиненный ущерб.

10. Оказание медицинской и иной помощи потерпевшему непосредственно после совершения преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба и морального вреда, причиненных в результате преступления, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему.

Оказание медицинской помощи потерпевшему после совершения, например, транспортного преступления или иного преступления, связанного с посягательством на личность, необходимо отграничивать от добровольного отказа от продолжения таких преступлений. В последнем случае предотвращаются вредные последствия еще не оконченного преступления. Но и в том и в другом случае виновный либо предотвращает наступление более тяжкого вреда, либо может полностью предотвратить его наступление и заслуживает, поэтому смягчения наказания.

Добровольное возмещение потерпевшему причиненного вреда предполагает выполнение виновным после совершения преступления, но до вынесения приговора, действий, направленных на устранение ущерба. Практика показывает, что речь в таких случаях идет, как правило, о возмещении материального ущерба. Устранение причиненного вреда может состоять в добровольном восстановление прежнего состояния вещи (ремонт виновным испорченного предмета домашнего обихода и т. д.). В этом случае устраняется материальный вред. Но виновным может быть устранен и моральный вред (в частности, путем публичного извинения). Иногда виновный может принять участие в устранении физического вреда, например, при оказании потерпевшему материальной помощи для лечения полученных в результате преступления телесных повреждений.

Заключение

Установленные по конкретному делу смягчающие обстоятельства, предусмотренные в законе, подлежат обязательном учету.

Статья 61 УК РФ предоставляет суду право признать смягчающими наказание и другие обстоятельства. К числу таких в судебной практике относятся: нахождение на иждивении несовершеннолетних детей, престарелых или больных родственников (родителей, детей одного из супругов), не наступление вредных последствий преступления, положительные данные о личности и другое. Это объясняется тем, что обстоятельств, смягчающих ответственность, в конкретных жизненных ситуациях встречается значительно больше, и все их в законе заранее предусмотреть трудно. Судебная практика к обстоятельствам, смягчающим ответственность, помимо названных в законе, в ряде случаев относит следующие: участие подсудимого в Отечественной войне, других военных действиях по защите интересов России, наличие у него государственных наград, безупречное поведение в прошлом до совершения преступления, состояние здоровья, оказание помощи нуждающимся. Судами при назначении наказания учитываются также и другие обстоятельства, которые по своему характеру оказывают влияние на уменьшение общественной опасности совершенного преступления и личности виновного.

Закон исходит из того, что обстоятельство, смягчающее наказание, должно учитываться только в том случае, если оно не предусмотрено в качестве признака данного преступления в Особенной части УК, совпадающего по существу с обстоятельством, названном в ст. 61 УК РФ. При несовпадении признаков применение смягчающего обстоятельства не должно исключаться.

Вопрос о смягчении наказания решается судом по каждому делу с учетом всех собранных материалов, относящихся как к преступлению, так и к личности виновного. При этом необходимо иметь в виду, что суд по общему правилу не обязан мотивировать неприменение того или иного смягчающего обстоятельства. Равным образом суд не должен мотивировать применение при назначении наказания конкретного смягчающего обстоятельства. По нашему мнению, сама ссылка на установленное смягчающее обстоятельство является мотивом смягчения наказания. Исключением из сказанного является необходимость мотивировки неприменения смягчающих обстоятельств, упомянутых в пп. "и", "к” ч.1 ст.61 УК РФ.

Список Использованной Литературы

1. Бюллетень ВС РСФСР. 1976. № 1, с. 3.

2. Бюллетень ВС СССР. 1984. № 5.

3. Бюллетень ВС РФ. 1992. № 2, с. 7.

4. Бюллетень ВС РФ. 1993. № 5, с. 7.

5. Бюллетень ВС РФ. 1999. №82, с.3.

6. Красиков Ю.А. "Назначение наказания. Обусловленность и понятие индивидуализации". Москва, 1991.

7. Кругликов Л.Л. "Смягчающие и отягчающие обстоятельства в уголовном праве". Воронеж, 1985

8. Малинин В.Б. "Гуманизм УК в ущерб жертве преступления"// “Жизнь и безопасность” №2/1996.

9. Меркушов Д.: "В отношении несовершеннолетних"// URL:#"#_ftnref1" name="_ftn1" title="">1. п.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.99 N 40 "О практике назначения судами уголовного наказания"//БВС РФ. 1999. N 8