Исполнение договорных и иных обязательств. Глава VII. Исполнение договорных обязательств. Изменение и расторжение договора

1. Понятие и принципы исполнения обязательств

1.1. Исполнение обязательства - это совершение (воздержание от совершения) действия, которое обязан совершить должник.

При оценке исполнения решаются два вопроса: совершил ли должник определенное действие и, если совершил, то как. В первом случае идет речь о реальном исполнении, а во втором - о надлежащем исполнении обязательства.

1.2. Реальное исполнение - исполнение в натуре; надлежащее исполнение отвечает на вопросы: кто, кому, какое действие, когда, где и каким способом исполнено обязательство.

Реальное и надлежащее исполнение - основные принципы исполнения любого обязательства.

В литературе некоторые считают, что реальное исполнение - принцип, подчиненный надлежащему исполнению, что оно означает частное требование надлежащего исполнения. Другие утверждают, что надлежащее исполнение - часть реального исполнения. Некоторые полагают, что принцип реального исполнения является всеобщим. На самом же деле оба названных принципа самостоятельны, они не соподчиняются.

Значение принципа реального исполнения в экономике и праве в условиях социалистической экономики было трудно переоценить. Договоры социалистических организаций заключались на основе плановых актов, замена денежным эквивалентом не допускалась.

В условиях экономической системы, основанной на частной собственности и свободе предпринимательства, замена реального исполнения денежным эквивалентом - вполне нормальное явление в отношениях субъектов хозяйствования.

Однако и в этих условиях принцип реального исполнения сохраняет свою значимость. Его нельзя игнорировать, поскольку невыполнение договорного обязательства одним из должников может повлечь цепную реакцию и дезорганизовать нормальное функционирование рыночных отношений в целом.

Принцип реального исполнения обязательства установлен п. 1 ст. 367 ГК. В нем предусмотрено, что уплата неустойки и возмещение убытков в случае ненадлежащего исполнения обязательства не освобождают должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Однако действие принципа реального исполнения ограничивается на случай неисполнения обязательства, поскольку уплата неустойки в таком случае освобождает должника от исполнения обязательства в натуре, если иное не предусмотрено законодательством или договором (п. 2 ст. 367 ГК).

Следует отметить, что правило о принципе реального исполнения обязательства сформулировано диспозитивно. Законодательством или договором этот принцип может быть отменен.

ГК предусматривает отдельные случаи принудительного исполнения обязательства в натуре. Часть первая ст. 369 ГК предусматривает, что в случае неисполнения обязательства передать индивидуально-определенную вещь в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление или возмездное пользование кредитору последний вправе потребовать отобрания mb.) вещи и передачи ее кредитору на предусмотренных обязательством условиях. Иначе решен вопрос об исполнении обязательства в натуре, когда должник не изготовил вещь и не передал ее кредитору, не выполнил для кредитора определенную работу или не оказал ему услугу. В таких обязательствах кредитор вправе в разумный срок поручить выполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами, если иное не вытекает из акта законодательства, договора или существа обязательства, и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков (ст. 368 ГК).

Принцип реального исполнения обязательства последовательно проводится при исполнении договора розничной купли-продажи. В случае неисполнения продавцом обязательства по договору розничной купли-продажи возмещение убытков и уплата неустойки не освобождает от исполнения обязательства в натуре (ст. 475 ГК).

Важным способом понуждения к реальному исполнению обязательства в натуре является взыскание неустойки до фактического исполнения обязательства. Этот способ понуждения к исполнению обязательства в натуре предусмотрен ст. 491 ГК. В ней указано, что установленная законодательством или договором поставки неустойка за недопоставку или просрочку поставки товаров взыскивается с поставщика до фактического исполнения обязательства в пределах его обязанности восполнить недопоставленное количество товаров в последующих периодах поставки, если иной порядок уплаты неустойки не установлен законодательством или договором.

Меры, обеспечивающие реальное исполнение обязательства, содержатся и в процессуальном законодательстве.

1.3. Исполнение обязательства - правомерное юридическое действие. Это волевое действие, сделка. Поэтому исполнение обязательства должно совершаться по общим правилам о совершении сделок. Исключение составляет правило о форме сделок. В соответствии с п. 3 ст. 160 ГК сделки во исполнение договора, заключенного в письменной форме, по соглашению сторон могут совершаться устно, если это не противоречит законодательству и договору.

1.4. Исполнение обязательства признается надлежащим, если оно: произведено надлежащему лицу, надлежащим лицом, если надлежащим является предмет исполнения, произведено в установленном месте, в установленный срок и установленным способом.

1.5. Должник должен исполнить обязательство кредитору либо лицу, указанному им. Он вправе потребовать при исполнении обязательства доказательств того, что исполнение принимает сам кредитор или уполномоченное кредитором лицо, если только иное не предусмотрено соглашением сторон и не вытекает из существа обязательства. Должник несет риск последствий невыполнения такого требования (ст. 293 ГК).

1.6. Исполнение должно быть произведено надлежащим лицом. Таким лицом является сам должник. Если это вытекает из законодательства, условий обязательства или его существа, должник обязан исполнить обязательство лично. Кредитор в таких случаях вправе не принимать исполнение, предложенное третьим лицом, и требовать исполнения обязательства лично должником. Последний, не выполнив этого требования, несет ответственность за неисполнение обязательства.

Но если из законодательства, условий обязательства или существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично, должник вправе возложить исполнение обязательства на третье лицо. В этом случае должник обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом (п. 1 ст. 294 ГК).

Указом Президента Республики Беларусь от 4 января 2000 г. N 7 "О совершенствовании порядка проведения и контроля внешнеторговых операций <102> установлено, что поступление денежных средств от экспорта товаров (работ, услуг) осуществляется только на счета экспортеров, если иное не определено Советом Министров Республики Беларусь и Национальным банком (ч. 1 подпункта 2.2 пункта 2). Расчеты по внешнеторговым договорам, предусматривающим импорт товаров (работ, услуг), осуществляется только со счетов импортеров, за исключением случаев, когда платежи осуществляются со счетов нерезидентов Республики Беларусь либо если иное не определено Советом Министров Республики Беларусь и Национальным банком (ч. 2 подпункта 2.2 п. 2).

Положение ч. 1 подпункта 2.2 п. 2 не распространяется на суммы авансов в наличной иностранной валюте, полученные представителями международных перевозчиков (экспедиторов) от нерезидентов за границей Республики Беларусь и используемые для оплаты расходов по перевозке (экспедиции) грузов по договорам, в счет оплаты которых эти средства получены (ч. 4 подпункта 2.2 п. 2).

За несанкционированное изменение условий контракта или формы расчета после пересечения товаров государственной границы Республики Беларусь применяется экономическая санкция - в размере 50% контрактной стоимости.

Пункт 2 ст. 294 ГК представляет третьему лицу право исполнить обязательство по требованию кредитора, обращенного к должнику, за последнего без согласия должника. Кредитор обязан принять такое исполнение от третьего лица, если это третье лицо подвергается опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, право залога и др.).

Такое исполнение за должника, предложенное третьим лицом, является надлежащим, даже если с ним не согласны ни кредитор, ни должник.

2. Предмет исполнения обязательства

Исполнение будет надлежащим, если надлежащим является предмет исполнения.

Предметом договорного обязательства является та вещь, работа или услуга, которую должник обязан передать, выполнить или оказать кредитору. Предложенный предмет должен соответствовать договору по всем требованиям: по количеству, качеству, комплектности, ассортименту, соответствии СНиП, стандарту, техническим условиям и т. п.

Предмет обязательства может быть определен альтернативно.

Статья 301 ГК предоставляет должнику право выбора предмета обязательства в альтернативном обязательстве, если из законодательства или условий обязательства не вытекает иное. Следовательно, в ряде случаев право выбора предмета исполнения в альтернативном обязательстве стороны могут предоставить либо кредитору, либо должнику. Правильное решение в этом выборе имеет принципиальное значение, когда по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает, исполнение одним из предметов стало невозможным.

Например, в договоре торгового предприятия с колхозом, заключенном в феврале 2000 г., предусмотрено, что колхоз в июле 2000 г. поставит предприятию 10 тонн моркови или свеклы по выбору колхоза. В результате градобития все посевы моркови были уничтожены, а посевы свеклы на другом поле не пострадали. Колхоз может остановить свой выбор на моркови и не исполнять договорное обязательство. Иная ситуация возникнет, если в договоре будет предоставлено право выбора торговому предприятию (в нашем примере - торговому предприятию). Оно может остановить свой выбор на свекле и потребовать исполнения обязательства. Но кредитор может избрать в этой альтернативе и другой предмет и требовать исполнения уже путем поставки моркови либо отказаться от исполнения. Если должник не докажет отсутствия своей вины, он должен будет исполнить обязательство либо возместить убытки.

Предмет обязательства может быть определен факультативно. В действующем ГК нет правил о факультативном обязательстве. Однако факультативные обязательства вполне допустимы, поскольку действующее законодательство допускает заключение не только названных им договоров, но и договоров безымянных.

В отличие от альтернативного обязательства, в котором должник или кредитор имеют право выбора, в факультативном обязательстве должник имеет право замены. Например, колхоз имеет право в договоре с торговым предприятием предусмотреть поставку моркови либо свеклы по своему усмотрению. В факультативном обязательстве имеется один предмет обязательства с правом, но не обязанностью заменить его другим. Предмет исполнения заранее определен, правда, заранее оговорено право должника заменить его другим. Замена основного предмета другим (факультативным) представляет собой одностороннюю сделку должника. В отличие от альтернативного обязательства в случае гибели предмета факультативного обязательства прекращается факультативное обязательство.

Специфика факультативного обязательства должна быть определена в договоре, поскольку в законе нет правил о факультативном обязательстве.

Имеется специфика исполнения денежного обязательства. Денежные обязательства должны быть выражены в белорусских рублях (ст. 141 и п. 1 ст. 298 ГК). В денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (ЭКЮ, "специальных правах заимствования" и др.). В этом случае подлежащая оплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законодательством или соглашением сторон (п. 1 ст. 298 ГК).

Использование иностранной валюты, а также платежных документов в иностранной валюте при осуществлении расчетов на территории Республики Беларусь по обязательствам допускается в случаях, порядке и на условиях, определенных законодательством (п. 2 ст. 298 ГК). В связи с продолжающейся инфляцией в ГК решен вопрос об индексации сумм, выплачиваемых по денежному обязательству непосредственно на содержание гражданина в возмещение вреда, причиненного его жизни или здоровью, по договору пожизненного содержания и в других случаях. С увеличением установленного законодательством размера минимальной заработной платы пропорционально увеличивается и подлежащая выплате сумма (ст. 299 ГК).

При исполнении денежных обязательств и при применении мер ответственности за неисполнение и ненадлежащее исполнение обязательства нередко возникают споры по вопросу о том, выполнено или не выполнено денежное обязательство. Эти споры связаны с тем, что должник перечисляет кредитору определенную сумму долга для погашения долга, а кредитор погашает этой суммой проценты по денежному обязательству. В связи с этим обязательство, по мнению кредитора, остается неисполненным. Статья 300 ГК содержит правило, исключающее такие споры, установив очередность погашения требований по денежному обязательству. Она предусматривает, что сумма произведенного платежа не достаточна для исполнения денежного обязательства полностью, при отсутствии иного соглашения погашает прежде всего издержки кредитора по получению исполнения, затем проценты и неустойку, а оставшейся части - основную сумму долга. Издержки кредитора по денежному обязательству могут состоять в случае уплаты долга векселем в связи с учетом векселя.

3. Место исполнения

Исполнение будет надлежащим, если оно произведено в установленном договорном или законном месте.

Определение места исполнения обязательства имеет значение не только для определения того, где должник должен произвести исполнение, но и для решения многих других вопросов, в частности, о том, кто должен нести расходы по доставке предмета исполнения к этому месту, где должна осуществляться проверка по количеству и качеству предмета исполнения.

Для некоторых договоров место исполнения вытекает из самого существа обязательства, например, для обязательств по капитальному ремонту здания, по предоставлению места в гостинице на определенный срок, при покупке билета на футбольный матч и т. п. Во многих случаях место исполнения обязательства определяется соглашением сторон в обязательстве.

Нередко законодательством определяется место, где должно быть исполнено обязательство. Если оно не определено законодательством, договором и не явствует из существа обязательства, оно устанавливается по правилам ст. 297 ГК:

1) по обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество - в месте нахождения имущества;

2) по обязательству передать товар или иное имущество для перевозки - в месте сдачи имущества перевозчику для доставки кредитору;

3) по другим обязательствам должника передать товар или иное имущество - в месте изготовления или хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства;

4) по денежному обязательству - в месте жительства кредитора в момент возникновения обязательства, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения в момент возникновения обязательства. Если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства или место нахождения и известил об этом должника - в новом месте жительства или месте нахождения кредитора с отнесением на счет кредитора расходов, связанных с переменой места исполнения;

5) по всем другим обязательствам - в месте жительства должника, а если должником является юридическое лицо - в месте его нахождения.

Вопрос о месте исполнения и связанном с ним моменте перехода права собственности по договорам купли-продажи в разных правовых системах и в законодательстве различных стран решается неодинаково.

Чаще всего место исполнения согласовывается продавцом и покупателем в ходе заключения договора в зависимости от базисных условий поставки. В большинстве случаев передача товаров покупателю связана с их транспортировкой, поэтому чаще всего именно в договоре стороны определяют место, в котором товар передается покупателю. При такой договоренности продавец считается исполнившим свои обязательства с момента передачи товара. В зависимости от места исполнения распределяются расходы по уплате таможенных и иных сборов: на территории страны продавца (страны транзита) они могут быть возложены на продавца, на территории страны покупателя (страны транзита) - на покупателя. Часто в зависимости от места исполнения стороны договариваются и о порядке получения экспортных или импортных лицензий.

С местом сдачи товара связано и определение момента (даты) поставки, от чего зависит определение, своевременно или несвоевременно поставлены товары, с даты исполнения начинают течь гарантийные сроки. С момента исполнения связано и решение вопроса о переходе риска случайной гибели предмета исполнения.

Как правило, стороны в договоре определяют конкретное место исполнения, ссылаясь на то или иное базисное условие поставки.

Такими условиями могут быть: при железнодорожных перевозках -франковагон государственная граница страны продавца, при морских и речных перевозках - базисные условия Международных правил толкования терминов (Инкотермс). Эти правила были опубликованы Международной торговой палатой впервые в 1936 г. В них неоднократно вносились изменения и дополнения. Теперь они действуют в редакции 1990 г.

Такими базисными условиями могут быть, например, ФОБ (free of board - свободно на борту; наименование порта погрузки; продавец считается выполнившим свое обязательство с момента перехода товара через поручни судна в порту отгрузки. С этого момента покупатель должен нести все расходы и риски гибели или повреждения товара); договор исполнен в месте нахождения судна после погрузки товара; СИФ (cost, insurance, freight - стоимость, страхование и фрахт; продавец освобождается от дальнейших расходов и несения рисков после надлежащего выполнения им обязательств по контракту путем заключения договора перевозки, передачи товара перевозчику и его страховании). Договор считается исполненным в месте передачи товара перевозчику.

При автомобильных перевозках базисными условиями может быть франкоборт автомобиля на складе пограничного приемо-сдаточного пункта. Местом исполнения договора является пограничный пункт.

При авиаперевозках грузов местом исполнения может быть франко-борт самолета в аэропорту страны продавца.

4. Срок исполнения

Обязательство должно исполняться в срок. Срок исполнения - это момент во времени, когда обязательство должно быть исполнено или должно исполняться одно из действий, составляющих предмет обязательства.

Этот срок определяется законодательством, основанием возникновения обязательства или его существом. Различают обязательства с определенным сроком исполнения и обязательства, в которых срок определен моментом востребования.

Понятие обязательства с определенным сроком исполнения содержится в п. 1 ст. 295 ГК. Это обязательство, которое предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено (например, 5 июля 2000 года или в течение августа-сентября 2000 года). Такое обязательство должно быть исполнено в день, указанный в обязательстве, либо в любой день данного периода.

Когда же обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после возникновения обязательства (п. 2 ст. 295 ГК). Под разумным сроком подразумевается период во времени, обычно необходимый для совершения действия, предусмотренного обязательством.

Обязательство, срок которого определен моментом востребования, а также обязательство, не исполненное в разумный срок, должник обязан исполнить в 7-дневный срок со дня предъявления кредитором письменного требования о его исполнении, если обязанность исполнить в другой срок не вытекает из актов законодательства, условий обязательства или существа обязательства (п. 2 ст. 295 ГК). Например, хранитель обязан возвратить принятую на хранение вещь по первому требованию поклажедателя (ст. 794 ГК); в случаях, когда срок возврата займа договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 763 ГК).

Исчисление срока, указанного в п. 2 ст. 295 ГК, осуществляется по правилам статей 192, 194 и 195 ГК. Во многих обязательствах устанавливаются промежуточные сроки, например, в договорах строительного подряда, кредитных договорах.

Обязательство должно исполняться в сроки, предусмотренные договором. Досрочное исполнение является правом должника, если иное не предусмотрено законодательством или условиями обязательства либо не вытекает из его существа. Например, хранитель обязан хранить вещь в течение срока, обусловленного договором хранения. Он не вправе исполнять договор до истечения срока хранения (п. 1 ст. 779 ГК). Так, по договору займа заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и порядке, предусмотренных договором (п. 1 ст. 763 ГК). Однако сумма беспроцентного займа может быть возвращена заемщиком досрочно, если иное не предусмотрено договором займа (часть первая п. 2 ст. 763 ГК). Сумма займа, предоставленного под проценты, также может быть возвращена досрочно, но с согласия заимодавца (часть вторая п. 2 ст. 763 ГК). Нельзя исполнить досрочно обязательство пожизненного содержания с иждивением (ст. 572 ГК), договор энергоснабжения (ст. 510 ГК).

При осуществлении предпринимательской деятельности досрочное исполнение обязательства допускается только в случаях, когда это предусмотрено законодательством или условиями обязательства либо вытекает из существа обязательства (ст. 296 ГК).

5. Способ исполнения

Обязательство исполняется определенным способом. Обычно путем вручения вещи приобретателю, а равно сдачей перевозчику для отправки приобретателю или сдачей организации связи для пересылки приобретателю вещей, отчужденных без обязательства доставки. Вещь считается врученной приобретателю с момента ее фактического поступления во владение приобретателя или указанного им лица. Если к моменту заключения договора об отчуждении вещи она уже находится во владении приобретателя, вещь признается переданной ему с этого момента (п. 1 и 2 ст. 225 ГК). К передаче вещи приравнивается передача коносамента или иного товарораспорядительного документа на нее (п. 3 ст. 225 ГК), например, складских документов (двойного складского свидетельства - варранта), простого складского свидетельства) (ст. 802 - 807 ГК).

Некоторые обязательства могут исполняться только путем совершения разового действия, например, в случае продажи одной вещи (автомобиля, телевизора, фотоаппарата). Другие исполняются совершением периодических действий, например, поставка молочных продуктов в магазин розничной купли-продажи этих продуктов питания.

Статья 292 ГК предусматривает, что кредитор вправе не принимать исполнения обязательства по частям, если иное не предусмотрено законодательством, договором или не вытекает из существа обязательства.

Разумеется, кредитор может и не воспользоваться своим правом не принимать исполнения по частям. Он может принять частичное исполнение как надлежащее исполнение в этой части. Но в таком случае он вправе взыскать с должника санкции за просрочку исполнения в той части, которая осталась неисполненной. Если же кредитор отказался от принятия части исполнения, он вправе взыскать санкции за неисполнения всего обязательства, включая и ту его часть, которую должник предложил к исполнению.

Отказ от принятия исполнения должен быть выражен в фактическом неприятии частичного исполнения либо, когда это невозможно (например, получатель груза, доставленного по железной дороге), путем принятия полученного на ответственное хранение и письменного заявления должнику, что кредитор отказался принять частичное исполнение и будет взыскивать санкции и убытки, связанные с принятыми на хранение вещами.

Специфическим способом исполнения денежного обязательства является внесение долга в депозит.

В случае отсутствия кредитора или лица, уполномоченного им принять исполнение в месте, где обязательство должно быть исполнено, а также в случае уклонения его от принятия исполнения или иной просрочки с его стороны при недееспособности кредитора и отсутствия у него представителя, в случае очевидного отсутствия определенности по поводу того, кто является кредитором по обязательству, в частности, в связи со спором по этому поводу между кредиторами и другими лицами, а также по обязательству передать ценные бумаги должник имеет право внести причитающиеся с него деньги или ценные бумаги в депозит нотариуса или суда. Нотариус или суд, в депозит которого внесены деньги или ценные бумаги, извещает об этом кредитора.

6. Встречное исполнение

В двухсторонних обязательствах каждая из сторон обязана предоставлять встречное исполнение. При этом исполнение сторонами своих обязательств может не совпадать во времени. Например, по договорам поставки после предварительной оплаты, по договорам строительного подряда. Если в договоре обусловлено исполнение обязательства одной стороной исполнением своих обязательств другой стороной, такое исполнение именуется встречным (п. 1 ст. 309 ГК). Например, поставщик по договору поставки принял на себя обязанность поставлять ежеквартально равные доли товара при условии предварительной оплаты покупателем каждой партии товара; подрядчик по договору строительного подряда принял на себя обязанность построить объект при условии перечисления заказчиком на его счет аванса.

Суть встречного исполнения состоит в том, что сторона, которая обязана произвести встречное исполнение, вправе его задержать либо отказаться от исполнения встречного обязательства и потребовать возмещения убытков на том основании, что другая обязанная сторона не представила обусловленного договором исполнения обязательства либо имеются обстоятельства, очевидно свидетельствующие о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок (п. 2 ст. 309 ГК). Например, поставщик, не получив предварительной оплаты очередной партии товара, вправе не поставлять товар; подрядчик, которому не перечислен аванс, вправе не выполнять предусмотренные договором работы, которые он должен выполнять при условии перечисления ему аванса, поскольку это прямо предусмотрено договором (п. 2 ст. 309 ГК).

Если обусловленное договором исполнение встречного обязательства произведено частично, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредставленному исполнению (часть вторая п. 2 ст. 309 ГК). Например, поставщик, получив предварительную оплату в размере 50 процентов цены партии товара, поставил только половину предусмотренной партии товара, хотя он вправе был вообще не поставлять товар.

В случае, когда встречное исполнение обязательства произведено, несмотря на непредоставление другой стороной обусловленного договором исполнения своего обязательства (например, поставщик поставил товар, хотя предварительная оплата не была произведена), эта сторона обязана предоставить такое исполнение (в нашем примере покупатель обязан оплатить товар) (п. 3 ст. 309 ГК).

Правила ст. 309 ГК являются диспозитивными и применяются, если договором или законодательством не предусмотрено иное (п. 4 ст. 309 ГК).

Понятие и принципы исполнения договорных обязательств

Исполнение договора (договорного обязательства) – это совершение должником (или иным лицом по поручению должника) в пользу кредитора тех действий, которые составляют предмет обязательства (передача вещи в собственность или пользование, выполнение работы, оказание услуги и др.). Необходимо иметь в виду, что во взаимных (двустороннеобязывающих) договорах каждая из сторон выступает по отношению к своему контрагенту одновременно и в роли должника, и в роли кредитора. Поэтому исполнение таких договоров состоит в совершении соответствующих действий обеими сторонами (встречном предоставлении).

Способы обеспечения исполнения договорных обязательств

Обеспечение обязательств – традиционный институт гражданского права. Такие способы обеспечения исполнения обязательств, как задаток, неустойка, поручительство и залог, были известны еще римскому праву. Необходимость их использования объяснялась тем, что кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств, и в том, чтобы обеспечить себе возмещение возможных убытков, и в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению обязательств под страхом невыгодных для должника последствий в случае их неисполнения или ненадлежащего исполнения.

В соответствии с современным законодательством обязательство может быть обеспечено одним из способов: неустойка, поручительство, задаток, залог, банковская гарантия и удержание имущества.

Неустойка (штраф, пени) – определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения .

Залог . Сущность залога заключается в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом .

По общему правилу, необходимым признаком предмета залога должна признаваться его «товарность»: в залог принимается только то, что закон не запрещает продавать. Не допускается использования в качестве предмета залога, во-первых, вещей, которые изъяты из оборота, во-вторых, требований, неразрывно связанных с личностью кредиторов, в-третьих, отдельных видов имущества, залог которых прямо запрещен законом.

Предметом залога могут быть деньги и ценные бумаги, но такой залог должен предполагать передачу денег в депозит залогодержателю, третьему лицу или нотариусу.

Поручительство заключается в том, что поручитель обязуется перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части . Тем самым поручительство увеличивает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю.

Поручительство является договором, для которого установлена обязательная письменная форма. Содержание обязательства, вытекающего из договора поручительства, состоит в том, что поручитель обязуется при нарушении должником основного обязательства, обеспеченного поручительством, нести ответственность перед кредитором наряду с должником по основному обязательству. При этом размер денежного обязательства поручителя перед кредитором определяется, по общему правилу, объемом ответственности должника за соответствующее нарушение основного обязательства. Иной размер денежного обязательства поручителя может быть определен договором поручительства. В этом случае говорят о том, что поручитель принял на себя обязанность нести не полную, а частичную ответственность за должника.

Банковская гарантия состоит в том, что банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате .

Здесь в качестве гаранта могут выступать только банки, иные кредитные учреждения или страховые организации. Лицо, обращающееся к гаранту с просьбой о выдаче банковской гарантии (принципал), суть должник в основном обязательстве, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией. И наконец, лицо, наделенное правом предъявлять требования к гаранту (бенефициар), является кредитором в основном обязательстве.

Банковская гарантия представляет собой облекаемое в письменную форму одностороннее обязательство, в соответствии с которым гарант обязуется уплатить бенефициару-кредитору по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству определенную денежную сумму.

Удержание. Существо удержания заключается в том, что кредитору, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, предоставлено право в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещение кредитору связанных с этой вещью издержек и других убытков удерживать ее у себя до тех пор, пока соответствующее обязательство должником не будет исполнено .

Особенность такого обеспечения исполнения обязательства, как удержание, состоит в том, что кредитор наделен правом удерживать вещь должника до исполнения последним его обязательства непосредственно, т.е. для реализации этого права кредитору не требуется, чтобы возможность удержания вещи должника была предусмотрена договором. Правом удержания обладает всякий кредитор по любому договорному обязательству (например, хранитель, ожидающий оплаты услуг, связанных с хранением вещи, перевозчик, не выдающий груз получателю до полного расчета за выполненную перевозку и т.п.), за исключением только тех случаев, когда договором предусмотрено иное.

Задаток. Задатком признается сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения .

Специфические черты задатка заключаются в следующем.

Во-первых, задатком могут обеспечиваться лишь обязательства, возникающие из договоров, следовательно, он не может быть использован для обеспечения деликтных обязательств, обязательств, возникающих вследствие неосновательного обогащения, и некоторых других.

Во-вторых, задаток, являясь способом обеспечения договорного обязательства, одновременно выполняет роль доказательства заключения договора. Это означает, что, если сторонами не оспаривается факт выдачи (получения) задатка, а также если и оспаривается, но этот факт подтверждается доказательствами, договор считается заключенным.

В-третьих, задатком может быть обеспечено только исполнение денежных обязательств.

Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть заключено в письменной форме. Задаток может выступать в качестве способа обеспечения договорных обязательств, сторонами в которых являются как граждане, так и юридические лица и индивидуальные предприниматели.

Санкции за нарушение договора

Неисполнение или ненадлежащее исполнение договорного обязательства приводит к нарушению субъективных прав кредитора и влечет применение к должнику юридических санкций, под которыми понимаются меры государственного принуждения, применяемые к лицу, нарушившему предписание правовой нормы.

Гражданско-правовые санкции, в зависимости от основания их применения, могут быть договорными и внедоговорными .

Договорные санкции применяются за нарушение договора (договорного обязательства), т.е. за его неисполнение или ненадлежащее исполнение, а внедоговорные – за нарушение абсолютных прав, закрепленных в законе.

Гражданско-правовая ответственность имеет ряд характерных признаков, отличающих ее от мер ответственности в других отраслях права, и прежде всего права публичного.

Формы гражданско-правовой ответственности

Формами гражданско-правовой ответственности являются:

• возмещение убытков
• взыскание неустойки
• взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами
• компенсация морального вреда

Возмещение убытков. Под убытками понимаются реальный ущерб (т.е. расходы, которые кредитор произвел или должен будет произвести для восстановления нарушенного права, стоимость утраченного имущества или стоимость, на которую понизилась ценность поврежденного имущества) и упущенная выгода (т.е. неполученные доходы, которые потерпевший получил бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено).

Возмещение убытков является универсальной мерой гражданско-правовой ответственности и применяется при любом правонарушении, независимо от того, предусмотрено ли это в конкретном случае законом или договором.

Неустойка. В законодательстве в качестве разновидностей неустойки применяются штрафы и пени . Если в отношении штрафов трудно выделить какие-либо особенные черты, то специфические признаки неустойки в виде пени очевидны. Они заключаются в том, что пеня устанавливается на случай просрочки исполнения обязательства, т.е. она призвана обеспечить лишь своевременное представление исполнения обязательства; пеня, как правило, определяется в процентах по отношению к сумме обязательства, не исполненного в установленный срок; пеня представляет собой длящуюся неустойку, которая взыскивается за каждый последующий период просрочки неисполненного в срок обязательства.

В зависимости от того, установлена ли неустойка законом или договором, различают договорную и законную неустойку .

Договорная неустойка устанавливается по соглашению сторон. Ее размер, порядок исчисления, условия применения и т.п. определяются исключительно по их усмотрению. Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства, которое может возникнуть и из устной сделки. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Законная неустойка подлежит применению независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон. Правда, судьба и сфера применения законной неустойки во многом зависят от того, в какой правовой норме она содержится. Если неустойка предусмотрена императивной нормой, она подлежит безусловному применению. В случаях, когда положение о неустойке содержится в диспозитивной норме, она применяется лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не предусмотрели иной размер неустойки.

Взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами – специфическая форма ответственности, применяемая за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежных обязательств.

Размер процентов за пользование чужими денежными средствами определяется по единой учетной ставке ЦБ РФ (ставке рефинансирования). Проценты начисляются на сумму подлежащих уплате кредитору денежных средств за весь период их неправомерного использования по день фактической уплаты.

Компенсация морального вреда направлена на компенсацию физических или нравственных страданий потерпевшего, вызванных нарушением его неимущественных (либо имущественных если об этом указано в законе) прав.

Моральный вред компенсируется в денежной форме. Размер компенсации определяется судом с учетом степени вины нарушителя, степени физических и нравственных страданий потерпевшего, его индивидуальных особенностей.

Недействительность сделок

Оспоримые и ничтожные сделки

Сделка действительна при одновременном наличии следующих условий:

б) каждый участник сделки обладает дееспособностью, необходимой для ее совершения;

в) волеизъявление участника сделки соответствует его действительной воле;

г) волеизъявление совершено в форме, предусмотренной законом для данной сделки.

Невыполнение этих условий влечет недействительность сделки, если иное не предусмотрено законом. Недействительность сделки означает, что действие не порождает юридических последствий, т.е. не влечет возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей, кроме тех, которые связаны с ее недействительностью. Недействительная сделка является неправомерным юридическим действием.

Все недействительные сделки делятся на два вида - ничтожные и оспоримые.

Ничтожная сделка недействительна в силу нормы права в момент ее совершения. Ничтожная сделка не подлежит исполнению. На ничтожность сделки вправе ссылаться и требовать в судебном порядке применения последствий ее недействительности любые заинтересованные лица.

Оспоримая сделка в момент ее совершения порождает свойственные действительной сделке правовые последствия, но они носят неустойчивый характер, так как по требованию исчерпывающе определенного в законе круга лиц такая сделка может быть признана судом недействительной по основаниям, установленным законом. В этом случае правовой результат сделки может оказаться полностью аннулирован, поскольку недействительная сделка недействительна с момента ее совершения, и решение суда по этому вопросу будет иметь обратную силу, если только из содержания сделки не следует, что ее действие может быть прекращено лишь на будущее время.

Таким образом, оспоримая сделка недействительна в силу признания ее таковой судом, а ничтожная - в силу предписаний закона, т.е. независимо от судебного признания. Процессуально в отношении оспоримой сделки подается иск о признании сделки недействительной и применении последствий ее недействительности, а в отношении ничтожной - о применении последствий недействительности ничтожной сделки.

6. Отдельные виды договоров:

а) Договор купли-продажи

по договору купли-продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять этот товар и уплатить за него определенную денежную сумму (цену).

Договор купли-продажи является:

• консенсуальным , так как считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения, а не с момента передачи товара или денег (в розничной торговле договор считается заключенным с момента оплаты);
• взаимным , так как у обеих сторон есть и права и обязанности;
• возмездным , так как каждая из сторон получает взамен переданного ею определенный эквивалент (товар – деньги).

Виды: розничная купля-продажа; поставка; поставка товаров для государственных нужд; договор контрактации (сельскохозяйственной продукции в непереработанном виде); энергоснабжение; купля-продажа недвижимости и предприятия .

Предметом является товар (вещь), т.е. индивидуально-определенная вещь, не изъятая из оборота. Передаваемая вещь может быть как у продавца в момент заключения договора, а может и не быть. Этой вещи вообще может не быть в природе (контрактация). Предметом могут быть ценные бумаги и валютные ценности - их продажа подлежит особому регулированию. Предметом купли-продажи могут быть также имущественные права: цессия; продажа патентных прав (договор полной лицензии); продажа предприятия.

Существенным условием договора купли-продажи является условие о товаре . Это условие согласовано, если договор позволяет определить предмет и количество товара . В некоторых разновидностях купли-продажи могут быть другие условия.

Цена (в целом для купли-продажи не существенное условие). Если цена в договоре не определена, то определяется по формуле цены, т.е. исходя из цены, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги (для недвижимости данное правило не применяется).

Форма договора зависит от субъекта договора, предмета и цены. Сделки с недвижимостью подлежат государственной регистрации.

Указание срока не является существенным условием договора купли-продажи (кроме поставки).

Обязанности продавца:

1) передать товар;

2) товар должен быть передан в определенном количестве; надлежащего качества; соответствовать требованиям договора; если в договоре нет указаний на качество, то оно должно соответствовать целям применения данного товара, если товар продан по образцу качество должно соответствовать этому образцу, удовлетворять ГОСТам;

3) информационная обязанность продавца:(информация о товаре; информация о продавце).

Обязанности покупателя:

1. принять товар - совершить действия необходимые для обеспечения передачи товара. Если он не принимает, продавец может требовать принудительно, или расторгнуть с возмещением убытков;

2. оплатить товар. Если иное не предусмотрено договором, товар должен быть оплачен полностью.

3. известить о недостатках товара, если они есть.

Право собственности переходит к приобретателю вещи с момента её передачи. Передача включает не только фактическое вручение владения вещью, но и сдачу её перевозчику или организации связи для пересылки, т.е. во время пути вещь уже находится в собственности приобретателя. В тех случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом.

Риск случайной гибели товара. Если иное не предусмотрено договором купли-продажи, риск случайной гибели или случайного повреждения товара переходит на покупателя с момента, когда в соответствии с законом или договором продавец считается исполнившим свою обязанность по передаче товара покупателю. Иные правила могут быть предусмотрены договором.

Принципы исполнения договорных обязательств.

Исполнение договора.

Выделяются следующие принципы исполнения обязательства :

При оценке исполнения учитывается, было ли совершено действие, и, если да, то – каким образом. В первом случае речь идет об исполнении как таковом, а во втором – о его надлежащем характере. Соответственно и ст. 393 ГК РФ разграничивает неисполнение и ненадлежащее исполнение.

Надлежащее исполнение включает в себя соблюдение комплекса требований, которые определяют, кто и кому должен произвести исполнение, а также каким предметом, когда, где и каким способом это должно быть осуществлено.

Надлежащее исполнение включает в себя ряд элементов: исполнение обязательства надлежащему лицу, исполнение обязательства надлежащим лицом, надлежащим предметом, исполнение обязательства в надлежащем месте, в надлежащий срок и надлежащим способом.

Исполнение обязательства надлежащему лицу (ст. 312 ГК РФ). Смысл нормы заключается в возможности возложения на должника в случае, когда иное не предусмотрено соглашением сторон или не вытекает из обычаев делового оборота или существа обязательства, риска вручения исполнения ненадлежащему лицу.

Из этого следует, что при возникновении по данному поводу спора бремя доказывания соответствующего факта (исполнение вручено самому кредитору или управомоченному лицу) возлагается на должника. Для защиты интересов самого должника, ему предоставляется ст. 408 ГК РФ, предусматривающая его право потребовать указанных в этой статье доказательств, что исполнение действительно произведено, а при отказе кредитора выполнить соответствующее требование – задержать исполнение.

Исполнение надлежащим лицом (ст. 313 ГК РФ). ГК РФ закреплена презумпция: передача исполнения третьим лицом рассматривается как надлежащее исполнение, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, условий или существа обязательства. Во всех случаях исполнения обязательства другим лицом должник продолжает занимать свое место в обязательстве.

Существует возможность исполнения обязательства третьим лицом в собственном интересе. При этом установлены границы такого интереса: вследствие обращения кредитором взыскания на имущество у третьего лица возникает опасность утратить право на вещь (право аренды, залог). Норма, которая допускает исполнение обязательства третьим лицом без согласия как кредитора, так и должника, носит императивный характер. С исполнением обязательства третье лицо автоматически занимает в нем место прежнего кредитора.

Исполнение надлежащим предметом (ст. ст. 320 и 317 ГК РФ). Соответствующее требование означает, что предмет исполнения договора по всем своим параметрам, количественным и качественным, должен соответствовать требованиям, которые закреплены в законе, иных правовых актах или в договоре.

В договоре может быть предусмотрено несколько предметов обязательства, из которых исполнено оно должно быть только одним. Предмет исполнения могут представлять собой либо различные виды подлежащего передаче имущества, либо совершение различных действий. Во всех подобных случаях речь идет об альтернативных обязательствах. В такого рода обязательствах право выбора может принадлежать стороне – либо должнику, либо кредитору. Сама ст. 320 ГК РФ закрепляет право выбора за должником, если иное не вытекает из закона, другого правового акта или условий обязательства (условий договора).

От альтернативных отличаются факультативные обязательства. Смысл их состоит в том, что они имеют только один предмет, но за должниками закреплено право его замены.

Исполнение в надлежащем месте (ст. 316 ГК РФ). Место исполнения может быть прямо указано в законе, ином правовом акте либо договоре. В случаях, когда место исполнения не определено сторонами либо специальными нормами, исполнение должно производиться:

1. По обязательству передать земельный участок, здание, сооружение или другое недвижимое имущество – в месте нахождения имущества. Имеется в виду передача имущества не только в собственность, но и в пользование или иное вещное или обязательственное право. Данное правило распространяется на все объекты, неразрывно связанные с землей, поскольку их перенос на другое место также невозможен без причинения несоразмерного ущерба их назначению.

Когда же строение передается на снос, возможно и другое место исполнения.

Однако исполнение в месте нахождения недвижимости имеет значение общего правила. Есть причины полагать, что норма ст. 316 ГК РФ подлежит ограничительному толкованию: нет оснований ее распространения на такие недвижимые вещи, как воздушные и морские суда и проч.

2. По обязательству передать товар или иное имущество, если это обязательство предусматривает его перевозку, - в месте сдачи имущества первому перевозчику для доставки его кредитору. Таким образом, местом исполнения признается станция (аэропорт, пристань и т.д.) отправления.

Соответствующая норма в равной мере действует тогда, когда перевозка осуществлялась одним видом транспорта (прямая перевозка) и двумя и более (смешанная перевозка).

3. По другим обязательствам сторон, в роли которых выступает предприниматель, (передать товар или иное имущество) в месте изготовления либо хранения имущества, если это место было известно кредитору в момент возникновения обязательства. В данном случае речь идет, во-первых, только о ситуации, когда сторона, передающая товар, выступает в качестве предпринимателя, и, во-вторых, передача имущества не связана с его перевозкой (например, если предполагается, что доставка предмета обязательства будет произведена транспортом контрагента или привлеченной им организации).

4. Место исполнения денежного обязательства - это место жительства кредитора (в случае, когда речь идет о юридическом лице, - в месте его нахождения) в момент возникновения обязательства. Если кредитор к моменту исполнения обязательства изменил место жительства (место нахождения – если юридическое лицо), при этом известил о таком изменении контрагента, местом исполнения признается новое место жительства или место нахождения, с тем, что дополнительные расходы подают на должника.

5. По другим обязательствам - мостом исполнения обязательства признается место жительства или место нахождения должника.

Исполнение в надлежащий срок (ст.ст. 314, 315 ГК РФ). Нарушением указанного требования может служить как просрочка исполнения, так и досрочное исполнение.

Применительно к досрочному исполнению ГК РФ проводит дифференциацию в зависимости от характера опосредованной договором деятельности. Если эта деятельность является предпринимательской, вступает в силу презумпция в пользу запрещения такого исполнения. И наоборот, если речь идет не о предпринимательской деятельности, в интересах должника презюмируется его право исполнить обязательство по своему выбору: либо в установленный срок, либо досрочно.

Презумпция недопустимости досрочного исполнения установлена специально в отношении договора займа, но уже в зависимости от его возмездности: сумма займа, выданного под проценты, может быть возвращена досрочно только с согласия заимодавца.

В ГК РФ выделена и такая категория, как «жесткие сроки». Речь идет о случае, когда из самого договора вытекает, что если должник нарушит указанный в договоре срок, кредитор заведомо утратит интерес к исполнению. Это означает, что не только досрочное, но и исполнение после срока требует всякий раз предварительного согласия на то кредитора. Указанное правило действует в отношении договоров купли-продажи со строго определенным сроком исполнения (ст. 457 ГК РФ).

Исполнение надлежащим способом . В ГК РФ закреплена презумпция в пользу того, что исполнение обязательства по частям является ненадлежащим, а потому кредитор вправе отказаться от его принятия (ст. 311 ГК РФ).

Специальным способом исполнения обязательств служит внесение долга в депозит нотариуса или суда (ст. 327 ГК РФ). Необходимость депозита связана с:

• отсутствием кредитора или уполномоченного им для принятия исполнения лица в месте, где должно быть произведено исполнение,
• недееспособностью кредитора и отсутствием у него представителя
• очевидным отсутствием определенности по поводу того, кто является кредитором в обязательстве, в том числе и в связи с возникшим спором по этому поводу между кредитором и другими лицами
• уклонением кредитора от принятия исполнения или иной просрочкой с его стороны.

При всем разнообразии оснований депозита все они влекут одни и те же последствия: внесение денег или ценных бумаг в депозит признается надлежащим исполнением. В обязанности депозитария (нотариуса или суда) входит извещение кредитора о принятом исполнении.

Отдельные ситуации, возникающие при исполнении обязательства внесением долга в депозит, предусмотрены п. 6 ст. 720 ГК РФ и ст. 738 ГК РФ.

В-2. Правовая сущность обеспечения исполнения договорных обязательств.

В механизме гражданско-правового регу­лирования используются правовые средства, конструкции которых создавались в различных правовых системах специально для обеспечения исполнения обязательств.

Нормы гражданского законо­дательства, закрепляющие эти конструкции, по общему правилу объединяются в специальном институте обеспечения исполнения обязательств. В действующем российском гражданском законо­дательстве подобный институт закреплен в нормах гл. 23 ГК РФ.

В соответствии с п. 1 ст. 329 ГК РФ к специальным способам обес­печения исполнения обязательств относятся неустойка, залог, удер­жание имущества должника, поручительство, банковская гаран­тия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором.

Суть специальных способов обеспечения исполнения обяза­тельств можно объяснить следующим образом. Кредитор, вступая в обязательства и предоставляя имущество должнику, тем самым кредитует должника. Но кредитор может заключить с должником или с третьим лицом соглашение о том, чтобы ему был предостав­лен дополнительно, сверх гарантий, выданных должником, кре­дит - личный или реальный. Подобный кредит может быть пре­доставлен в силу предписания закона при наступлении юриди­ческих фактов, указанных в нем.

Если сущность правовoго средства, обеспечивающего испол­нение обязательства, состоит в том, что наряду с должником личную ответственность за его долг принимает на себя какое-то третье лицо, то имеет место личный кредит.

Если же сущность правового средства, обеспечивающего исполнение обязательства, состоит в выделении из имущества известного лица отдельного объекта, из ценности которого может быть предоставлено удовлетворение кредитору в случае неисполнения должником обязательства, то имеет место реальный кредит.

Такие способы обеспечения исполнения обязательств, как поручительство и банковская гарантия, являются формами личного кредита, ибо при их установлении кредитор руководствуется принципом: верю не только личности должника, но и личности поручителя (гаранта).

В свою очередь, задаток, залог, удержание как способы обеспечения исполнения обязательств представляют собой формы реального кредита, ибо при их установлении кредитор руководствуется принципом: верю не личности должника, а имуществу.

Сущность обеспечения исполнения обязательства может состо­ять в установлении помимо общей санкции за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства - возмещения убытков (ст. 393 ГК РФ) - также и дополнительной санкции за эти же нару­шения - неустойки. В этих случаях нет дополнительного креди­та (ни личного, ни реального), а имеет место предположение, что должник, связанный угрозой строго определенной имущественной невыгоды, будет стараться исполнить обязательство надлежащим образом.

Способы обеспечения исполнения обязательств подразделяют­ся на акцессорные (дополнительные) и неакцессорные .

Задаток, поручительство, залог и удержание являются акцессорными спо­собами. Соглашение об установлении какого-либо из перечислен­ных способов обеспечения исполнения обязательств порождает принадлежностное, акцессорное обяза­тельство, призванное обеспечить исполнение главного, основно­го обязательства.

Акцессорные обязатель­ства, обеспечивающие исполнение основного обязательства, могут возникать также непосредственно из предписаний закона при наступлении определенных юридических фактов. Так, право залога в силу закона возникает при наличии условий, предусмотренных п. 3 ст. 334 ГК РФ, а право удержания возникает у кредитора при на­личии предусмотренных п. 1 ст. 359 ГК РФ юридических фактов при условии, что в договоре, породившем обеспечиваемое обязательство, нет оговорки о невозможности применения кредитором пра­ва удержания (п. 3 ст. 359 ГК РФ).

Следствиями акцессорного характера обязательства, обеспе­чивающего исполнение основного, являются следующие правила.

Во-первых, недействительность основного обязательства влечет недействительность обеспечивающего его обязательства, если иное не установлено законом (п. 3 ст. 329 ГК РФ).

Во-вторых, недействи­тельность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влечет недействительности самого этого обязательства (основного обязательства).

В-третьих, при переходе права требования от первоначального кредитора к новому кредитору к последнему пе­реходят права, обеспечивающие исполнение основного обязатель­ства (переданного права требования).

Неустойка как санкция в обязательстве во всех случаях явля­ется элементом самого обеспечиваемого обязательства. Поэтому недействительность самого обязательства всегда означает недей­ствительность права на неустойку, обеспечивающую его исполне­ние. Но недействительность соглашения о неустойке не может повлечь недействительность обеспечиваемого обязательства, ибо недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной части (ст. 180 ГК РФ).

К неакцессорным способам обеспечения исполнения обяза­тельств относится банковская гарантия, так как предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от того основного обязатель­ства, в обеспечение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии содержится ссылка на это обязательство (ст. 370 ГК РФ).

Обязательства, обеспечивающие исполнение основных обязательств, но не носящие характер акцессорных, являются просто взаимосвязанными с основным. При простой (без признаков акцессорности) взаимосвязанно­сти основного и обеспечительного обязательства возможно сохра­нение действительности обеспечительного обязательства при при­знании недействительности основного.

Например, обязательство гаранта перед бенефициаром сохраняется даже в случае недействи­тельности основного обязательства (п. 2 ст. 376 ГК РФ).

Законодатель в качестве специальных правовых способов обес­печения исполнения обязательств рассматривает и иные способы обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные законом либо договором. К предусмотренным законом, но не указанным в перечне п. 1 ст. 329 ГК РФ способам обеспечения исполнения обяза­тельств необходимо отнести меры оперативного воздействия.

Ка­тегория мер оперативного воздействия является результатом научной классификации правоохранительных мер, закрепленных в законодательстве. Но именно потому, что меры оперативного воздействия - это реально закрепленные в действующем законо­дательстве правовые конструкции, обладающие только им прису­щими признаками, их можно отнести к иным предусмотренным законом способам обеспечения исполнения обязательств

Возможность применения кредитором мер оперативного воз­действия в качестве способов обеспечения исполнения обяза­тельств вытекает из закона, но может быть установлена сторона­ми в соглашении, определяющем содержание обеспечиваемого обязательства. Как и неустойка, любая мера оперативного воздей­ствия, за исключением права удержания, используемого в пред­принимательских целях, является элементом самого обеспечива­емого обязательства.

К установленным договором способам обеспечения исполне­ния обязательств согласно п. 1 ст. 329 ГК можно отнести сделки, совершенные под отлагательным условием. Так, в целях обеспе­чения исполнения обязательств по кредитному договору заемщик продает кредитору под отлагательным условием определенное иму­щество.

При этом стороны ставят возникновение права собственности покупателя-кредитора в зависимость от наличия факта не­исполнения заемщиком-продавцом своих обязательств по кредит­ному договору, а в качестве оплаты покупной цены при наступлении указанного отлагательного условия рассматривают сумму невозвращенного долга. В качестве правового способа обеспече­ния исполнения обязательств весьма распространены заключае­мые под отлагательным условием договоры цессии, аренды, дове­рительного управления имуществом.

Широкое распространение в договорной практике субъектов гражданского права получило использование разнообразных конструкций предварительного договора в качестве средства обес­печения исполнения обязательств. Причем речь идет о предварительных договорах купли-продажи, цессии, залога, аренды, дове­рительного управления и т. п., заключенных как под условием, так и без такового.

Обеспечительный характер всех способов обеспечения испол­нения обязательств и их взаимосвязь с основным обязательств означают, что соглашения об их установлении должны иметь мес­то до факта неисполнения (ненадлежащего исполнения) основно­го обязательства.

В противном случае они либо трансформируют­ся в сделки об отступном, о новации обязательства, о возложении исполнения на третье лицо, либо приобретают характер притвор­ных сделок со всеми вытекающими последствиями.

В-3. Удержание имущества, как способ обеспечения исполнения обязательства.

В действующем российс­ком гражданском законодательстве право удержания легализовано нормой п. 1 ст. 359 ГК РФ, согласно которой кредитор, у которого находится вещь, подлежащая переда­че должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением из­держек на нее и связанных с ней других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

Право удержания вещи применяется лицом, удерживающим вещь к нарушителю его прав самостоя­тельно, без обращения за защитой права к компетентным государ­ственным органам. Поэтому само легальное определение дает ос­нования для отнесения права удержания к разновидности мер оперативного воздействия, а именно к мерам оперативного воз­действия, связанным с обеспечением встречного удовлетворения.

• общегражданское , используемое для обеспечения исполнения обязательств, субъектами которых могут быть как предприниматели, так и лица, не являющиеся таковыми;
• торговое (предпринимательское) , применяемое с целью обеспечения исполнения обязательств, обе стороны (участники) которых действуют как предприниматели.

Основаниями возникновения общегражданского права удержания являются:

• неисполнение должником в срок обязательства по оплате вещи;
• неисполнение должником в срок обязательства по возмещению издержек и других убытков (ч. 1 п. 1 ст. 359 ГК РФ).

Topгoвoe (предпринимательское) право удержания в качестве основания своего возникновения имеет неисполнение должником требований, хотя не связанных с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникших из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели (ч. 2 п. 1 ст. 359 ГК РФ).

В-4 Залог: понятие, правовая природа, виды.

Залог - способ обеспечения обязательства, при котором кредитор - залогодержатель приобретает право в случае неисполнения должником обязательства получить удовлетворение за счет заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами за изъятиями, предусмотренными законом.

В соответствии со ст. 2 Закона РФ от 29.05.1992 г. № 2872-1 «О залоге» (в ред. от 16.07.1998 г.) в договоре о залоге должны содержаться условия, предусматривающие вид залога, существо обеспеченного залогом требования, его размер, сроки исполнения обязательства, состав и стоимость заложенного имущества, а также любые иные условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие.

Договор о залоге должен совершаться в письменной форме.

Договор о залоге, обеспечивающем обязательства, возникающие из основного договора, подлежащего нотариальному удостоверению либо нотариально удостоверенному по соглашению сторон, должен быть также удостоверен в органе, удостоверившем основной договор.

Кроме того, законом определено, что условие о залоге может быть включено в договор, по которому возникает обеспеченное залогом обязательство. Такой договор должен быть совершен в форме, установленной для договора о залоге.

Вопросы залога недвижимого имущества урегулированы в ФЗ от 16.07.1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (в ред. от 30.12.2004 г.).

В-5. Особенности применения в договорных отношениях поручительства, банковской гарантии, задатка.

Задаток – денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

Задаток выполняет платежную, доказательственную и обеспе­чительную (штрафную) функции .

Задаток может быть выдан только той стороной по договору, на которой лежит обязанность осуществить денежные платежи за предоставление, осуществляемое контрагентом по договору. При исполнении сторонами договорных обязательств сумма задатка либо засчитывается в счет платежей, либо удерживается стороной, выдавшей задаток, из суммы причитающихся с нее платежей. Вы­дача и получение задатка есть частичное исполнение и, соответ­ственно, получение части исполнения договорного обязательства. В этом суть платежной функции задатка, которая может иметь место только при исполнении сторонами договорных обя­зательств.

При неисполнении обязательств, обеспечиваемых задат­ком, он начинает выполнять штрафную роль.

Доказательственная функция задатка заключается в том, что выдача и получение задатка являются безусловным доказатель­ством наличия состоявшегося договора.

Обеспечительная функция задатка заключается в том, что выдача и получение задатка побуждают сто­роны к исполнению договорного обязательства потому, что закон устанавливает правило, согласно которому, если за неисполнение договора ответственна сторона, выдавшая задаток, он остается у другой стороны, а если за неисполнение договора ответственна сторона, получившая задаток, она обязана уплатить другой сторо­не двойную сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК РФ).

Банковская гарантия.

В силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).

Отношения между гарантом и принципалом по банковской гарантии в части, не урегулированной ГК РФ, могут регулироваться соглашением между ними. Такое соглашение упоминается в п. 1 ст. 379 ГК РФ, который говорит о том, что право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется соглашением гаранта с принципалом, во исполнение которого была выдана гарантия. Этим же соглашением, видимо, должен решаться и вопрос о размере вознаграждения, которое принципал уплачивает гаранту, и порядке его уплаты.

ГК РФ устанавливает ограниченный перечень оснований прекращения банковской гарантии (ст. 378 ГК РФ). Все они связаны либо с надлежащим исполнением гарантом своего обязательства, либо с односторонним волеизъявлением самого бенефициара.

Всего предусмотрено четыре основания прекращения банковской гарантии:

• уплата бенефициару суммы, на которую выдана гарантия;
• окончание определенного в гарантии срока, на который она выдана;
• отказ бенефициара от своих прав по гарантии и возвращение ее гаранту;
• отказ бенефициара от своих прав по гарантии путем письменного заявления об освобождении гаранта от его обязательств.

Поскольку прекращение обязательств по банковской гарантии, в том числе по указанным основаниям, касается лишь взаимоотношений, складывающихся между гарантом и бенефициаром, ГК РФ предусматривает также обязанность гаранта, которому стало известно о прекращении гарантии, без промедления уведомить об этом принципала (п. 2 ст. 378 ГК РФ).

Таким образом, помимо специальных оснований прекращения банковской гарантии, предусмотренных в ст. 378 ГК РФ, основанием прекращения обязательств гаранта могут служить также отступное (ст. 409 ГК РФ), зачет встречного однородного требования (ст. 410 ГК РФ), совпадение должника и кредитора в одном лице (ст. 413 ГК РФ), новация обязательства (ст. 414 ГК РФ) и другие.

Виды банковской гарантии можно классифицировать по различным основаниям.

В зависимости от того, имеет ли гарант право отозвать выданную гарантию или нет, банковские гарантии можно разделить на отзывные и безотзывные банковские гарантии.

В зависимости от того, имеет или не имеет бенефициар право передавать другому лицу требования к гаранту, предусмотренные в банковской гарантии, банковские гарантии подразделяются на передаваемые и непередаваемые банковские гарантии.

По субъекту, выдавшему банковскую гарантию, различают банковские гарантии, выданные кредитными организациями и банковские гарантии, выданные страховыми организациями .

По ответственности гаранта за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по гарантии можно выделить:

• ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия. Именно такой является гарантия по общему правилу (п. 2 ст. 377 ГК РФ).
• банковские гарантии, по которым ответственность гаранта перед бенефициаром определяется самой гарантией .

По источнику направления просьбы о выдаче банковской гарантии выделяют гарантии, выдаваемые по просьбе самого принципала и гарантии, выдаваемые по просьбе банка принципала (эмитента).

В зависимости от механизма платежа по гарантии выделяют две большие группы гарантий: условные гарантии и гарантии по требованию .

Главной отличительной особенностью банковской гарантии, выделяющей ее из круга других предусмотренных ГК РФ способов обеспечения исполнения обязательств, является независимость обязательства гаранта по банковской гарантии от основного обязательства.

Поручительство

В настоящее время поручительство - один из традиционных способов обеспечения исполнения гражданско - правовых обязательств, существо которого заключается в том, что поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части (ст. 361 ГК РФ). Тем самым поручительство увеличивает для кредитора вероятность исполнения обязательства, поскольку в случае его нарушения должником кредитор может предъявить свои требования поручителю.

Поручительство является договором, заключаемым по правилам, предусмотренным главой 28 ГК РФ, между поручителем и кредитором в основном обязательстве. Для договора поручительства установлена обязательная письменная форма под страхом его недействительности (ст. 362 ГК РФ).

Объем ответственности поручителя определяется договором поручительства. Но если соответствующее условие в договоре отсутствует, поручитель будет отвечать перед кредитором так же и в том же объеме, что и должник, то есть помимо суммы долга он должен будет уплатить причитающиеся кредитору проценты, возместить судебные издержки по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением должником своих обязательств (п. 2 ст. 363 ГК РФ).

Кодекс не содержит специальных правил относительно порядка заключения, изменения или расторжения договора поручительства, за исключением правила об обязательной письменной форме договора поручительства под страхом его недействительности.

Понятие и значение обязательств. В ГК дается следующее определение обязательства: в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (п. 1 ст. 307)*(274).

По основаниям возникновения деление обязательств производится на три группы (ср. п. 2 ст. 307 ГК):

Обязательства из договоров и иных сделок;

Обязательства из неправомерных действий;

Обязательства из иных юридических фактов.

В свою очередь, разделяется и каждая из трех названных групп обязательств:

Обязательства из сделок - на договорные обязательства и на обязательства из односторонних сделок;

Правоохранительные (внедоговорные) обязательства - на обязательства из деликтов и из неосновательного обогащения;

Иные обязательства - на обязательства, возникающие из юридических поступков и из событий.

Договорные обязательства как наиболее распространенный вид обязательств подвергаются еще более детальной систематизации. Они разделяются на типы:

обязательства по передаче имущества в собственность;

обязательства по передаче имущества в пользование;

обязательства по производству работ;

обязательства по реализации результатов творческой деятельности;

обязательства по оказанию услуг;

обязательства из многосторонних сделок.

В свою очередь, типы договорных обязательств делятся на виды.

Виды договорных обязательств :

1)Обязательства по передаче имущества в собственность состоят из таких видов, как купля-продажа, мена, дарение и рента.

2)Обязательств по передаче имущества в пользование состоит из таких видов, как договоры имущественного найма (аренды), опосредующие передачу имущества во временное пользование на возмездных началах. Для оформления временного безвозмездного использования чужого имущества служит договор ссуды.

3)Обязательства по производству работ состоит из таких видов, как подряд, выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ, возмездное оказание услуг, перевозка, транспортная экспедиция

4) Обязательства по реализации результатов творческой деятельности состоит из таких видов, как договор заказа, государственные и муниципальные контракты, заключаемые на выполнение работ для государственных или муниципальных нужд,

договор подряда, а также договор на проведение НИР и ОКР (которые прямо не предусматривали создание объектов исключительных прав)

5) Обязательства по оказанию услуг состоит из таких видов, как обязательства об оказании услуг фактического характера (перевозка, хранение, возмездное оказание иных услуг), обязательства об оказании услуг юридического характера (поручение, комиссия), обязательства об оказании услуг как фактического, так и юридического характера (транспортная экспедиция, агентирование, доверительное управление имуществом), обязательства об оказании услуг денежно-кредитного характера (заем и кредит, факторинг, банковский счет, банковский вклад, а также безналичные расчеты, страхование).

6) Обязательства из многосторонних сделок. К многосторонним сделкам относится договор простого товарищества. По договору простого товарищества двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной, не противоречащей закону цели (статья 1041 ГК).

Виды этих обязательств дифференцируются на подвиды, или разновидности, например обязательства купли-продажи подразделяются на обязательства из розничной купли-продажи, поставки, контрактации, энергоснабжения и продажи недвижимости, которые сами могут иметь отдельные разновидности (например, среди обязательств по продаже недвижимости выделяются обязательства по продаже предприятий как единых имущественных комплексов).

Важную роль играет деление договорных обязательств в зависимости от особенностей гражданско-правового статуса участвующих в них лиц. С этой точки зрения в первую очередь обособляются обязательства, связанные с осуществлением их сторонами предпринимательской деятельности. Речь идет об обязательствах, субъектами которых являются предприниматели - профессиональные участники имущественного оборота. Учитывая их профессионализм, закон устанавливает для них некоторые особые правила (в том числе допускающие максимальную свободу в формировании и изменении договорных обязательств, предусматривающие повышенные требования в вопросах ответственности и т.д.) (см., например, ст. 310, 315, п. 2 ст. 322, п. 1 ст. 359, п. 3 ст. 401, п. 3 ст. 428 ГК и др.). Совокупность таких специальных положений закона позволяет говорить о формировании на их основе особого, предпринимательского оборота, являющегося вместе с тем составной частью единого гражданского оборота (абз. 3 п. 1 ст. 2 ГК).

Наряду с этим выделяются обязательства с участием граждан-потребителей, в которых последние как экономически более слабая сторона пользуются особой, повышенной правовой защитой. В этих обязательствах закон в ряде случаев намеренно отступает от основополагающего частноправового принципа юридического равенства сторон, предоставляя гражданам-потребителям дополнительные возможности защиты своих прав и интересов, например путем установления повышенной, в том числе без виновной, ответственности услугодателей (предпринимателей) перед потребителями или введения "конкуренции исков" по возмещению причиненного им вреда.

Обеспечение обязательств – традиционный институт гражданского права. Такие способы обеспечения исполнения обязательств, как задаток, неустойка, поручительство и залог, были известны еще римскому праву. Необходимость их использования объяснялась тем, что кредитор имеет существенный интерес в том, чтобы быть уверенным в исполнении обязательств, и в том, чтобы обеспечить себе установление убытков, на возмещение которых он имеет право в случае неисполнения обязательства, наконец, кредитор заинтересован в том, чтобы побудить должника к своевременному исполнению под страхом невыгодных для должника последствий в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

В российском дореволюционном законодательстве и гражданско-правовой доктрине также выделялись соответствующие способы обеспечения исполнения обязательства. К примеру, Анненков писал: «Под обеспечением следует понимать средства или способы, направленные на укрепление обязательства, т. е. на придание им большей верности в отношении, разумеется, ничего иного, как получения по ним удовлетворения верителем, или, все равно, как говорит Мейер, приемы для доставления обязательственному праву той твердости, которой недостает ему по существу, как праву только на действия другого лица».

Положения об обеспечении исполнения обязательств имеются в гражданском законодательстве всех государств как континентальной Европы, так и относящихся к англо-американской правовой системе. Например, Единообразный торговый кодекс США (ЕТК США) включает в себя раздел 9 «Обеспечение сделок». О сфере применения соответствующих положений можно судить по следующим нормам: «Настоящий раздел применяется к обеспечительным интересам, созданным посредством договора, включая ручной залог, цессию, ипотеку движимости, доверительную собственность на движимое имущество (chattel trust), договор за печатью о доверительной собственности, право удержания, принадлежащее фактору, доверительную собственность на оборудование, условную продажу, аренду и консигнацию, предназначенные служить обеспечением… Применение настоящего раздела к обеспечительному интересу в каком-либо обеспечительном обязательстве не затрагивается тем обстоятельством, что такое обязательство само обеспечено сделкой или интересом, к которым настоящий раздел неприменим (пп. 2 и 3 ст. 9–102).

В соответствии с современным российским законодательством для стимулирования должника к точному и неуклонному исполнению обязательства, а также в целях предотвращения либо уменьшения размера негативных последствий, которые могут наступить в случае его нарушения, обязательство может быть обеспечено одним из способов, предусмотренных ГК (ст. 329), иными законами или соглашением сторон.

Наряду с традиционными способами обеспечения обязательств, которые всегда существовали в гражданском законодательстве, а именно: неустойка, поручительство, задаток, залог, – ГК включает в себя два новых (по сравнению с ГК 1964 г.) способа обеспечения обязательств, которые ранее не были известны нашему законодательству. Речь идет о банковской гарантии и удержании имущества должника. Все указанные способы обеспечения обязательств различаются по степени воздействия на должника и методам достижения цели – побудить должника исполнить обязательство надлежащим образом. Поэтому от оптимального выбора кредитором способа обеспечения обязательства во многом будет зависеть и поведение должника.

В связи с этим необходимо учитывать особенности того или иного способа обеспечения обязательства и его возможности применительно к конкретным ситуациям. Скажем, неустойка и задаток одновременно представляют собой меры гражданско-правовой ответственности, и в качестве таковых ориентируют должника на исполнение обязательства в натуре под угрозой применения ответственности, которая носит реальный характер, поскольку взыскание неустойки или пени в фиксированном размере не требует от кредитора больших усилий, как, например, в случае с возмещением убытков, где нужно обосновывать и доказывать их размер.

Залог, поручительство, банковская гарантия повышают для кредитора вероятность удовлетворения его требования в случае нарушения должником обеспеченного ими обязательства.

Выбор способа обеспечения обязательства во многом зависит и от существа этого обязательства. К примеру, для обязательств, возникающих из договора займа или кредитного договора, более привлекательными выглядят такие способы, как залог, банковская гарантия и поручительство, в то же время, если речь идет об обязательствах выполнить работу или оказать услугу, возникающих из договоров подряда, банковского счета и т. п., предпочтительнее использование неустойки, поскольку интерес кредитора заключается не в получении от должника денежной суммы, а в приобретении определенного результата.

Интересная деталь. Обеспечение обязательства любым из приведенных способов также создает обязательственное правоотношение между кредитором и должником (или иным лицом, которое обеспечивает обязательство должника). Но это обязательство особого рода. Его специфика состоит в дополнительном (акцессорном) характере по отношению к обеспечиваемому обязательству (главному, основному обязательству). Эта особенность обеспечительного обязательства, т. е. его дополнительный характер по отношению к основному обязательству, проявляется во многих моментах, которые нашли отражение в ГК и ином законодательстве.

Во-первых, недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обеспечивающего его обязательства, и напротив, недействительность соглашения об обеспечении исполнения обязательства не влияет на действительность основного обязательства (п. п. 2 и 3 ст. 329).

Во-вторых, обеспечительное обязательство следует судьбе основного обязательства при переходе прав кредитора другому лицу, например при уступке требования по основному обязательству (ст. 384).

В-третьих, прекращение основного обязательства, как правило, влечет и прекращение его обеспечения (ст. 352 367 и некоторые другие).

Однако есть из этого правила и исключения. Например, имущество, находящееся в залоге, может стать предметом еще одного залога в обеспечение других требований (последующий залог). Последующий залог допускается, если он не запрещен предшествующими договорами о залоге (ст. 342). При ипотеке (залог недвижимости) допускается уступка кредитором своих прав в отношении ипотеки без уступки прав по основному обязательству (ст. 355). Совершенно особое положение среди способов обеспечения обязательств занимает банковская гарантия: предусмотренное банковской гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства (ст. 370).

Принципиальное отличие положений об обеспечении исполнения обязательства, содержащихся в ГК, от ранее действовавшего законодательства состоит в том, что как законом, так и договором могут быть предусмотрены и иные (помимо тех, которые указаны в п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса ) способы обеспечения обязательства.

В изданных комментариях к ГК либо не содержится информации об иных способах обеспечения исполнения обязательства, предусмотренных законом, либо приводятся примеры, которые, на наш взгляд, не могут быть признаны удачными. Скажем, в одном из таких комментариев А.А. Рубанов указывает: «Способы, введенные законом, но не включенные в перечень ст. 329 Гражданского кодекса , закреплены в самом Гражданском кодексе. Например – правила о встречном исполнении обязательств (п. 2 ст. 328)».

КонсультантПлюс: примечание.

Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (часть первая) (под ред. Т. Е. Абовой, А.Ю. Кабалкина) включен в информационный банк согласно публикации – Издательство «Юрайт», 2002.

Как известно, нормы, названные в качестве примера законоположений, предусматривающих дополнительные способы обеспечения обязательства, наделяют субъекта встречного исполнения в случае непредоставления (полного или частичного) контрагентом обусловленного договором исполнения обязательства правом приостановить исполнение своего обязательства либо вовсе отказаться от его исполнения и потребовать возмещения убытков. Иными словами, при соответствующих условиях субъекту встречного исполнения предоставлено право на односторонние действия по изменению или прекращению обязательства. Такие действия в гражданско-правовой доктрине признаются мерами оперативного воздействия и представляют собой самостоятельный вид последствий неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств. Указанные меры оперативного воздействия не имеют никакого отношения к способам обеспечения обязательства.

И тем не менее в ГК действительно предусмотрены некоторые средства, призванные укрепить положение кредитора в обязательстве, которые могут быть признаны способами обеспечения исполнения обязательства. К числу норм, устанавливающих дополнительные способы обеспечения исполнения обязательств, на наш взгляд, могут быть отнесены положения: о субсидиарной ответственности участников полного товарищества, а также полных товарищей в товариществе на вере по обязательствам товарищества (п. 1 ст. 75, п. 1 ст. 82); собственника – по обязательствам казенного предприятия или учреждения (п. 5 ст. 115; п. 2 ст. 120); о праве кредитора, исполнившего сделку, в случае уклонения другой стороны от ее нотариального удостоверения требовать признания ее действительной (п. 2 ст. 165); о праве кредитора требовать регистрации сделки в случае уклонения другой стороны от ее регистрации (п. 3 ст. 165); об ответственности, которую наряду с должником несут третьи лица, на которых возложено исполнение обязательства, например норма, содержащаяся в п. 2 ст. 866 Гражданского кодекса , согласно которой в случаях, когда неисполнение или ненадлежащее исполнение платежного поручения имело место в связи с нарушением правил совершения расчетных операций банком, привлеченным для исполнения указанного поручения, ответственность может быть возложена на этот банк, и некоторые другие.

Что же касается дополнительных способов обеспечения исполнения обязательств, которые могут быть предусмотрены договором, то авторы комментариев обычно ограничивают все возможные случаи внесением должником определенной денежной суммы в депозит третьего лица.

КонсультантПлюс: примечание.