Виды залога в гражданском праве. Залог в гражданском праве: понятие и виды. Отдельные виды залога

Залог - способ обеспечения исполнения обязательства, при котором кредитор имеет право в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами залогодателя - лица, которому принадлежит это имущество (п. 1 ст. 334 ГК РФ).

Залоговые правоотношения регулируются ГК РФ и Законом РФ от 29 мая 1992 г.«О залоге», который в соответствии со ст. 4 Федерального закона от 30 ноября 1994 г.«О введении в действие части

1 Статья 133 Транспортного устава железных дорог от 8 января 1998 г. (СЗ РФ. 1998. № 2. Ст 218) запрещает соглашения железной дороги с грузополучателем, грузоотправителем, пассажиром, с целью ограничить или устранить возлагаемую на них ответственность.

2 Неустойка в виде штрафа, взыскивается вместо убытков за неподачу железной дорогой вагонов и контейнеров (ст. 105 Транспортного устава железных дорог).

3 Примером штрафной неустойки служит положение п. 2 ст. 13 Закона РФ «О защите прав потребителей».

первой Гражданского кодекса Российской Федерации»1 применяется постольку, поскольку не противоречит части первой Кодекса.

Залог земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества называется ипотекой и должен регулироваться законом об ипотеке. Общие правила о залоге, содержащиеся в ГК РФ, применяются к ипотеке, если кодексом или законом об ипотеке не установлены иные правила. Однако пока закон об ипотеке еще не принят.

Субъектами в залоговом обязательстве являются залогодатель и залогодержатель. В качестве залогодержателя во всех случаях выступает кредитор по основному обязательству. Это может быть и специализированная организация - ломбард, имеющая лицензию на осуществление предпринимательской деятельности по принятию от граждан в залог движимого имущества, предназначенного для личного потребления, в обеспечение краткосрочных кредитов.

В качестве залогодателя может выступать как сам должник, так и третье лицо. При залоге вещей залогодателем вправе быть собственник вещи либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения. При залоге имущественных прав залогодателем является лицо, которому принадлежит закладываемое право. К примеру, при залоге права аренды земельного участка залогодатель - арендатор этого участка.

Залог обычно возникает в силу договора. При этом возможно заключение отдельного соглашения о залоге либо включение условия о залоге в текст основного договора. Залог возникает также на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств, если в законе предусмотрено, какое имущество и для обеспечения исполнения какого обязательства признается находящимся в залоге. Так, в силу п. 5 ст. 488 ГК РФ (если иное не предусмотрено договором купли-продажи) при продаже товара в кредит с момента передачи покупателю и до его оплаты товар, проданный в кредит, признается находящимся в залоге у продавца для обеспечения исполнения покупателем его обязанности по оплате товара.

Предметом залога являются вещи (как движимые, так и недвижимые), за исключением изъятых из оборота и тех, на которые не допускается обращение взыскания, и имущественные права, за исключением неразрывно связанных с личностью кредитора и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом (например,

СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3302.

требований об алиментах). Согласно п. 6 ст. 340 ГК РФ договором о залоге, а в отношении залога, возникающего на основании закона, законом может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретет в будущем (к примеру, залог урожая будущего года, залог права на взыскание арендной платы в будущем году и т.п.). Гарантией выполнения требований залогодержателя является не все имущество должника, а только заложенное имущество.

Договор о залоге должен быть совершен в письменной форме независимо от того, в какой форме (устной или письменной) заключен основной договор. Обязательному нотариальному удостоверению подлежат лишь ипотека и договоры о залоге движимого имущества или прав на имущество в случаях, когда обеспечиваемый залогом договор должен быть заключен в нотариальной форме. Договор об ипотеке, кроме того, должен быть еще и зарегистрирован в порядке, установленном для регистрации сделок с соответствующим имуществом (ст. 339 ГК РФ).

Существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество (п. 1 ст. 339 ГК РФ). Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из указанных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным.

Содержание залогового обязательства составляют права и обязанности сторон. Так, залогодержатель вправе ограничивать залогодателя в распоряжении заложенным имуществом. В случае передачи залогодержателю предмета залога он приобретает в определенных случаях права владения, пользования и распоряжения им: право истребовать заложенное имущество из чужого незаконного владения, в том числе из владения залогодателя, право требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения, и др. (ст. 346, 347 ГК РФ). При неисполнении должником обязательства, обеспеченного залогом, залогодержатель имеет право преимущественно перед другими кредиторами получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества. Возможности передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя действующее законодательство не предусматривает. Всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех,

которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства.

Залогодатель вправе, если иное не предусмотрено договором и не вытекает из существа залога, пользоваться предметом залога в соответствии с его назначением, в том числе извлекать из него плоды и доходы. Так, организация, заложившая нежилые помещения, вправе продолжать их использовать по целевому назначению (например, под склад). За залогодателем сохраняется, хотя и ограниченное волей залогодержателя, право распоряжения. Он вправе, если иное не предусмотрено законом или договором и не вытекает из существа залога, с согласия залогодержателя отчуждать предмет залога, передавать его в аренду или безвозмездное пользование другому лицу либо иным образом распоряжаться им. Это ограничение не касается, однако, права залогодателя свободно завещать заложенное имущество (п. 2 ст. 346 ГК РФ). Залогодержатель и залогодатель вправе проверять наличие и состояние заложенного имущества, находящегося у другой стороны.

Залогодатель или залогодержатель, в зависимости от того, у кого из них находится заложенное имущество, обязан, если иное не предусмотрено законом или договором: страховать за счет залогодателя заложенное имущество, принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности имущества, немедленно уведомлять другую сторону о возникновении угрозы утраты или повреждения заложенного имущества.

Взыскание на заложенное имущество может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства по обстоятельствам, за которые он отвечает. Суд может отказать во взыскании, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества (ст. 348 ГК РФ).

Порядок обращения взыскания на заложенное имущество зависит от предмета залога. Наряду с судебным порядком допускается обращение взыскания без обращения в суд. Взыскание на заложенное недвижимое имущество по общему правилу обращается по решению суда. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд допускается только на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога (п. 1

ст. 349 ГК РФ). Условие о праве залогодержателя обратить взыскание на заложенное недвижимое имущество без предъявления иска в суд, содержащееся непосредственно в договоре о залоге, должно признаваться недействительным1.

Взыскание на заложенное движимое имущество по общему правилу также обращается на основании решения суда, а по соглашению залогодержателя с залогодателем допускается удовлетворение требований залогодержателя и без обращения в суд. Однако процедура заключения такого соглашения проще, чем при залоге недвижимости. Его совершение возможно в любое время, даже в момент заключения соглашения о залоге. К тому же нотариального удостоверения соглашения не требуется (п. 2 ст. 349 ГК РФ).

Обращение взыскания на движимое имущество, заложенное в ломбарде, осуществляется во внесудебном порядке.

Взыскание на заложенное имущество обращается только по решению суда, если: для заключения договора о залоге требовалось согласие или разрешение другого лица или органа; предметом залога является имущество, имеющее значительную историческую, художественную или иную культурную ценность; залогодатель отсутствует и установить место его нахождения невозможно (п. 3 ст. 349 ГК РФ).

Реализация заложенного имущества производится путем продажи с публичных торгов независимо от порядка обращения взыскания на предмет залога (по решению суда, на основании соглашения залогодержателя и залогодателя либо на основании исполнительной надписи нотариуса).

Прекращение залога, помимо общих оснований прекращения обязательств, происходит: с прекращением обеспеченного залогом обязательства; по требованию залогодателя при наличии угрозы утраты или повреждения заложенного имущества; при продаже с публичных торгов заложенного имущества, а также в случае, когда его реализация оказалась невозможной; в случае гибели заложенной вещи или прекращения заложенного права, если залогодатель не воспользовался правом восстановления предмета залога или правом на его замену (ст. 352 ГК РФ).

1 См.: п. 47 постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г.«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» // ВВАС РФ. 1996. № 9.

Статья 357. Залог товаров в обороте

1. Залогом товаров в обороте признается залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре залога.

Предмет залога по договору залога товаров в обороте может быть определен посредством указания родовых признаков соответствующих товаров и мест их нахождения в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках.

Уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства, если иное не предусмотрено договором.

2. Товары в обороте, отчужденные залогодателем, перестают быть предметом залога с момента их перехода в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя, а приобретенные залогодателем товары, которые указаны в договоре залога товаров в обороте, становятся предметом залога с момента возникновения у залогодателя на них права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления.

3. Залогодатель товаров в обороте обязан вести книгу записи залогов, в которую вносятся записи об условиях залога товаров и обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров, включая их переработку, на день последней операции, если иное не предусмотрено договором залога.

4. При нарушении залогодателем условий залога товаров в обороте залогодержатель вправе приостановить операции с заложенными товарами до устранения нарушения путем наложения на них своих знаков и печатей. В целях различения указанных заложенных товаров и иных вещей может быть нотариально удостоверен факт нахождения заложенных товаров в определенном месте в определенное время.

Статья 358. Залог вещей в ломбарде

1. Принятие от граждан в залог движимых вещей, предназначенных для личного потребления, в обеспечение краткосрочных займов может осуществляться в качестве предпринимательской деятельности специализированными организациями - ломбардами.

2. Договор займа оформляется выдачей ломбардом залогового билета.

3. Закладываемые вещи передаются в ломбард.

Ломбард обязан страховать в пользу залогодателя за свой счет принятые в залог вещи в полной сумме их оценки, соответствующей ценам на вещи такого рода и такого качества, обычно устанавливаемым в торговле в момент их принятия в залог.

Ломбард не вправе пользоваться и распоряжаться заложенными вещами.

4. Ломбард несет ответственность за утрату заложенных вещей и их повреждение, если не докажет, что утрата, повреждение произошли вследствие непреодолимой силы.

5. В случае невозвращения в установленный срок суммы займа, обеспеченного залогом вещей в ломбарде, ломбард по истечении льготного месячного срока вправе продать это имущество в порядке, установленном законом о ломбардах. После этого требования ломбарда к залогодателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения.

6. Правила кредитования граждан ломбардами под залог принадлежащих гражданам вещей устанавливаются законом о ломбардах в соответствии с настоящим Кодексом.

7. Условия договора займа, ограничивающие права залогодателя по сравнению с правами, предоставляемыми ему настоящим Кодексом и другими законами, ничтожны. Вместо таких условий применяются соответствующие положения закона.

Статья 358.1. Залог обязательственных прав

1. Предметом залога могут быть имущественные права (требования), вытекающие из обязательства залогодателя. Залогодателем права может быть лицо, являющееся кредитором в обязательстве, из которого вытекает закладываемое право (правообладатель).

Если законом или договором залога права не установлено иное, предметом залога являются все принадлежащие залогодателю права, которые вытекают из соответствующего обязательства и могут быть предметом залога.

2. Предметом залога может быть право, которое возникнет в будущем из существующего или будущего обязательства.

3. Если иное не установлено законом или договором либо не следует из существа обязательства, предметом залога могут быть часть требования, отдельное требование или несколько требований, вытекающих из договора или иного обязательства.

4. Предметом залога по одному договору залога может быть совокупность прав (требований), каждое из которых вытекает из самостоятельного обязательства, в том числе совокупность будущих прав, а также совокупность существующих и будущих прав.

5. Если заложенное право прекратилось в связи с окончанием срока его действия до обращения на него взыскания залогодержателем, залогодержатель не вправе требовать досрочного исполнения основного обязательства, исполнение которого было обеспечено залогом этого права.

6. В случаях, установленных законом или договором, при обращении взыскания на заложенное право и реализации заложенного права к его приобретателю вместе с этим правом переходят связанные с ним обязанности.

56. Задаток. Поручительство. Иные способы обеспечения надлежащего исполнения обязательств. Неустойка и ее виды. Понятия и основания прекращения обязательств.

Статья 380. Понятие задатка. Форма соглашения о задатке

1. Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения.

2. Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

3. В случае сомнения в отношении того, является ли сумма, уплаченная в счет причитающихся со стороны по договору платежей, задатком, в частности вследствие несоблюдения правила, установленного пунктом 2 настоящей статьи, эта сумма считается уплаченной в качестве аванса, если не доказано иное.

4. Если иное не установлено законом, по соглашению сторон задатком может быть обеспечено исполнение обязательства по заключению основного договора на условиях, предусмотренных предварительным договором (статья 429).

Статья 361. Основания возникновения поручительства

1. По договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и неденежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.

2. Поручительство может возникать на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств. Правила настоящего Кодекса о поручительстве в силу договора применяются к поручительству, возникающему на основании закона, если законом не установлено иное.

3. Условия поручительства, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство. В договоре поручительства, поручителем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, может быть указано, что поручительство обеспечивает все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы.

Статья 359. Основания удержания

1. Кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Удержанием вещи могут обеспечиваться также требования хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели.

2. Кредитор может удерживать находящуюся у него вещь, несмотря на то, что после того, как эта вещь поступила во владение кредитора, права на нее приобретены третьим лицом.

3. Правила настоящей статьи применяются, если договором не предусмотрено иное.

Статья 360. Удовлетворение требований за счет удерживаемой вещи

Требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются из ее стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных залогом.

Статья 381.1. Обеспечительный платеж

1. Денежное обязательство, в том числе обязанность возместить убытки или уплатить неустойку в случае нарушения договора, и обязательство, возникшее по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 1062 настоящего Кодекса, по соглашению сторон могут быть обеспечены внесением одной из сторон в пользу другой стороны определенной денежной суммы (обеспечительный платеж). Обеспечительным платежом может быть обеспечено обязательство, которое возникнет в будущем.

При наступлении обстоятельств, предусмотренных договором, сумма обеспечительного платежа засчитывается в счет исполнения соответствующего обязательства.

2. В случае ненаступления в предусмотренный договором срок обстоятельств, указанных в абзаце втором пункта 1 настоящей статьи, или прекращения обеспеченного обязательства обеспечительный платеж подлежит возврату, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

3. Договором может быть предусмотрена обязанность соответствующей стороны дополнительно внести или частично возвратить обеспечительный платеж при наступлении определенных обстоятельств.

4. На сумму обеспечительного платежа проценты, установленные статьей 317.1 настоящего Кодекса, не начисляются, если иное не предусмотрено договором.

Статья 381.2. Применение правил об обеспечительном платеже

Правила об обеспечительном платеже (статья 381.1) применяются также в случаях, если в счет обеспечения вносятся подлежащие передаче по обеспечиваемому обязательству акции, облигации, иные ценные бумаги или вещи, определенные родовыми признаками.

Статья 330. Понятие неустойки

1. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

2. Кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несет ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.

Комментарий к статье 330

1. В п. 1 комментируемой статьи законодатель определяет понятие "неустойки". Выделяют два основных вида неустойки:

Договорную - предусмотренную договором между сторонами (обычно в виде пени или штрафов);

Законную - установленную законом (см. ст. 322 ГК РФ и комментарий к ней).

Кроме того, если договором или законом не была предусмотрена неустойка, то с должника кредитор вправе взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ. Если договор предусматривает взыскание неустойки, то кредитор вправе выбрать лишь одну из указанных мер ответственности: неустойку или проценты за пользование чужими денежными средствами.

2. При обращении в суд с требованием о взыскании неустойки кредитор должен доказать неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства должником, которое согласно закону или соглашению сторон влечет возникновение обязанности должника уплатить кредитору соответствующую денежную сумму в качестве неустойки. При этом предполагается соразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства.

Статья 407. Основания прекращения обязательств тКомментарий к статье 407

1. Обязательство может быть прекращено полностью или частично:

Исполнением;

Отступным;

Зачетом;

В связи с совпадением должника и кредитора в одном лице;

Новацией;

Путем прощения долга;

В связи с невозможностью исполнения;

На основании акта государственного органа;

В связи со смертью гражданина, ликвидацией юридического лица;

По основаниям, предусмотренным другими законами, иными правовыми актами или договором;

По требованию одной из сторон (только в случаях, прямо предусмотренных законом или договором).

Статья 408. Прекращение обязательства исполнением Комментарий к статье 408

1. Характерные признаки исполнения обязательства:

1) исполнение должно быть надлежащим, т.е. осуществлено в срок и в соответствии с условиями договора, требованиями закона;

2) всякое надлежащее исполнение полностью прекращает обязательство.

3) исполнение подтверждается кредитором путем:

Выдачи расписки. Расписка выдается по требованию должника в целях получения подтверждения исполнения обязательства полностью или в соответствующей части. Расписка может быть заменена надписью на возвращаемом долговом документе;

Путем возврата долгового документа, а при невозможности возвращения - путем указания на это в выдаваемой им расписке. Возврат долгового документа - обязанность кредитора. Нахождение долгового документа у должника удостоверяет, пока не доказано иное, прекращение обязательства;

4) отказ кредитора выдать расписку, вернуть долговой документ или отметить в расписке невозможность его возвращения предоставляет должнику право задержать исполнение. В этих случаях кредитор считается просрочившим и обязан возместить должнику убытки, связанные с просрочкой.

Статья 409. Отступное Комментарий к статье 409

1. Характерными признаками отступного являются:

Фактическое предоставление отступного прекращает все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки;

Может предоставляться только после заключения соглашения об отступном, в котором обязательно указываются размер, сроки и порядок предоставления отступного;

Может предоставляться по частям. При предоставлении части отступного обязательство считается прекращенным пропорционально фактически предоставленному отступному;

Может предоставляться в зачет части обязательства или обязательства в целом.

2. Особыми условиями предоставления отступного являются:

Отступное не должно совпадать с предметом обязательства;

Соглашение об отступном не прекращает обязательства до его фактического исполнения. В этот срок обязательство может быть исполнено по существу;

Кредитор не вправе требовать исполнения первоначального обязательства до истечения установленного сторонами срока предоставления отступного. При неисполнении соглашения об отступном в определенный сторонами срок кредитор вправе потребовать исполнения первоначального обязательства и применения к должнику мер ответственности в связи с его неисполнением;

Отсутствие в соглашении сведений о размере, сроках и порядке предоставления отступного влечет признание его недействительным.

Статья 410. Прекращение обязательства зачетом Комментарий к статье 410

1. Характерные признаки зачета:

Предъявление встречного требования прекращает обязательство полностью или частично;

Каждая из сторон является одновременно и кредитором, и должником;

Предъявляемое к зачету требование не обязательно должно вытекать из того же обязательства или из обязательств одного вида;

Предъявленное встречное требование, как правило, должно быть однородно предмету основного обязательства. Договаривающиеся стороны могут заключить соглашение о прекращении зачетом неоднородных обязательств;

Срок исполнения обязательства, заявленного в качестве встречного требования, должен наступить ранее предъявления такого требования, либо отсутствовать, либо определяться моментом востребования. Не допускается предъявление требования, срок исполнения которого еще не наступил, если сторонами ранее не было заключено соглашение о возможности прекращения обязательства зачетом обязательств с ненаступившими сроками исполнения;

Зачет может быть осуществлен по заявлению одной из сторон, а также на основании ранее заключенного соглашения. При этом прекращение обязательства зачетом возможно только в случае получения заявления о зачете соответствующей стороной.

Статья 411. Случаи недопустимости зачета Комментарий к статье 411

1. Случаи недопустимости зачета могут устанавливаться законом или договором.

2. Случаи недопустимости зачета, устанавливаемые комментируемой нормой:

Если по заявлению другой стороны к требованию подлежит применению срок исковой давности и этот срок истек. В данном случае сторона, получившая заявление о зачете, не обязана заявлять о пропуске срока исковой давности контрагенту, так как исковая давность может быть применена только судом, который применяет ее при наличии заявления при рассмотрении соответствующего спора;

Если обязательства носят личный особо значимый характер: о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, о взыскании алиментов, о пожизненном содержании.

Статья 412. Зачет при уступке требования Комментарий к статье 412

1. Особенности зачета при уступке требования:

Требование должника, которое предъявляется к зачету, не является встречным по отношению к новому кредитору;

Новому кредитору может быть неизвестно о наличии у должника права на прекращение обязательства в целом или части зачетом, первоначальный кредитор не обязан уведомлять нового кредитора о наличии у должника права требования прекращения обязательства зачетом (если у него имеется информация об этом);

Зачет производится, если требование возникло по основанию, существовавшему к моменту получения должником уведомления об уступке требования и срок требования наступил до его получения либо этот срок не указан или определен моментом востребования;

Правила зачета при уступке требования применяются ко всем уступкам требования, т.е. должник вправе предъявить требование к зачету к последнему кредитору.

Статья 413. Прекращение обяз совпадением должника и кредитора в одном лице Комментарий к статье 413

1. В случае совпадения в одном лице должника и кредитора обязательство прекращается полностью.

Кредитор и должник могут совпасть в одном лице в случаях:

Правопреемства (реорганизации юридических лиц, наследовании);

Уступки права требования.

Статья 414. Прекращение обязательства новацией Комментарий к статье 414

1. Особенности прекращения обязательства новацией:

Новация осуществляется только путем заключения соглашения. При этом требуется согласование сторонами существенных условий обязательства, которым стороны предусмотрели прекращение первоначального обязательства;

Воля сторон определенно должна быть направлена на замену существовавшего между ними первоначального обязательства другим обязательством. Соглашение о новации может быть заключено предварительно (одновременно с первоначальным обязательством или до наступления срока исполнения первоначального обязательства);

Первоначальное обязательство и новое обязательство должны быть действительными. Недействительность первоначального обязательства влечет за собой недействительность соглашения о новации;

При новации стороны остаются теми же и в том же качестве;

Соглашение сторон о замене первоначального обязательства другим обязательством должно предусматривать иной предмет или способ исполнения. Соглашение сторон, изменяющее сроки и порядок расчетов по кредитному договору, не означает изменения способа исполнения обязательства, т.е. не является новацией;

Новация прекращает первоначальные обязательства сторон. Моментом прекращения первоначального обязательства и связанных с ним дополнительных обязательств является момент заключения соглашения о новации;

С момента заключения соглашения о новации обязанность уплатить за предшествовавший заключению указанного соглашения период неустойку, начисленную в связи с просрочкой исполнения должником первоначального обязательства, прекращается (если иное не предусмотрено соглашением сторон). Обязательство по уплате неустойки может быть новировано в заемное обязательство;

Новация прекращает дополнительные обязательства, связанные с первоначальным, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Условие соглашения о новации, которым предусмотрено сохранение связанных с первоначальным обязательством дополнительных обязательств залогодателя, не являющегося должником, ничтожно;

Новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов.

Статья 415. Прощение долга Комментарий к статье 415

1. Особенности прекращения обязательства путем прощения долга:

Прощение долга является двухсторонней сделкой, при которой должны быть четко обозначены воля кредитора прекратить обязательство путем прощения долга и согласие должника принять прощение долга;

Прощение долга может быть оформлено любым способом;

Прощением долга могут прекращаться как договорные, так и внедоговорные обязательства;

Прощение кредитором долга не освобождает его от обязанностей, возникших в связи с исполнением данного обязательства;

Прощение долга является безвозмездным;

Прощением долга может прекращаться обязательство в целом или в части;

Волеизъявление кредитора в отношении прощения долга приводит к прекращению обязательства должника по исполнению лежащих на нем обязанностей только применительно к уже возникшему долгу;

Прощение долга не допускается, если оно нарушает права других лиц в отношении имущества кредитора;

Прощением долга не могут прекращаться обязательства по уплате алиментов, возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью.

Статья 416. Прекращение обязательства невозможностью исполнения Комментарий к статье 416

1. Особенности прекращения обязательства невозможностью исполнения:

Обязательство может прекращаться полностью или в части;

Невозможность исполнения обусловлена обстоятельством, за которое ни одна из сторон не отвечает (обстоятельством непреодолимой силы, случайным обстоятельством);

Невозможностью исполнения могут прекращаться договорные и внедоговорные обязательства.

2. В случае если правоотношения предусматривали двухсторонние обязательства и одно из обязательств невозможно исполнить по вине кредитора, последний не вправе требовать возвращения исполненного им по обязательству.

Статья 417. Прекращение обяз на основании акта государственного органа Комментарий к статье 417

1. Особенности прекращения обязательства на основании акта государственного органа (юридической невозможности исполнения):

Норма применяется при издании как акта государственного органа, так и акта муниципального органа;

Изданный акт, делающий невозможным исполнение обязательства, может носить как нормативно-правовой, так и индивидуальный характер;

Не прекращает обязательства акт государственного органа (муниципального органа), издание которого обусловлено виновными действиями должника;

На основании акта государственного органа (муниципального органа) обязательство может быть прекращено полностью или в части;

Стороны, понесшие в результате издания акта государственного органа (муниципального органа) убытки, вправе требовать:

Возмещения государственными органами, муниципальными органами убытков в случаях признания соответствующего акта недействительным. Кроме того, в этом случае обязательство восстанавливается, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и исполнение не утратило интерес для кредитора;

Компенсации ущерба, причиненного личности или имуществу гражданина либо имуществу юридического лица правомерными действиями государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов, а также иных лиц, которым государством делегированы властные полномочия.

Статья 418. Прекращение обязательства смертью гражданина Комментарий к статье 418

1. Особенности прекращения обязательства смертью гражданина:

Обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью должника. В иных случаях обязанность по исполнению ложится на наследников (например, алиментные обязательства, обязательства в сфере авторского права и др.);

Обязательство прекращается смертью кредитора, если исполнение предназначено лично для кредитора либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью кредитора (например, обязательства по возмещению вреда, причиненного здоровью кредитора);

В связи со смертью стороны обязательство прекращается полностью или в части, связанной лично со стороной обязательства, подлежащей исполнению лично должником, предназначенной лично для кредитора;

Не прекращаются смертью гражданина денежные обязательства, если иное не предусмотрено договором;

Прекращение обязательства смертью гражданина влечет за собой прекращение поручительства, связанного с данным обязательством.

Статья 419. Прекращение обязательства ликвидацией юридического лица Комментарий к статье 419

1. Особенности прекращения обязательства ликвидацией юридического лица:

Ликвидация юридического лица по общему правилу полностью прекращает обязательства, в которых данное юридическое лицо выступает в качестве кредитора или должника;

Законом или иными правовыми актами исполнение обязательства ликвидированного юридического лица может быть возложено на другое лицо (п. 2 ст. 700, п. 1 ст. 1024, п. 1 ст. 1050, п. 2 ст. 1093 ГК РФ);

Норма не распространяется на процесс ликвидации юридического лица и действует с момента исключения записи о нем из Единого государственного реестра юридических лиц. Ликвидация юридического лица - должника не влечет прекращения его обязательства в случае, если требование об исполнении предъявлено кредитором к должнику - ликвидируемому юридическому лицу до исключения записи о юридическом лице - должнике из Единого государственного реестра юридических лиц (в т.ч. в случае, если данное требование удовлетворено после ликвидации юридического лица - должника).

Понятие гражданско-правового договора. Роль договора в организации рыночной экономики. Система гражданско-правовых договоров. Тип, вид, разновидность договора. Классификация договоров в гражданском праве

Статья 420. Понятие договора

1. Договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

2. К договорам применяются правила о двух- и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 настоящего Кодекса, если иное не установлено настоящим Кодексом.

3. К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307 - 419), если иное не предусмотрено правилами настоящей главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в настоящем Кодексе.

4. К договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.

Введение

& 1. Понятие залога

а. Источники залогового права

б. Вещный характер права залога

& 2. Основные виды залога и их подвиды

а. Ипотека

б. Заклад

2.1. Договор о залоге и возникновениеправа залога

2.2. Стороны залогового правоотношения

& 3. Защита и реализация права залогодержателя

Заключение

Список литературы

Введение

Институт залога имеет давнюю историю. Он получил большоеразвитие практически во всех странах мира. Институт залога существовал и всоветском праве не одно десятилетие. Но с прекращением нэпа и становлениемгосударственной монополии во всех сферах экономики, которая в первую очередьпроявлялась в преобладании государственных предприятий, в превращении вгосударственные органы управления банковско-финансовых института, В исключительноплановом характере экономики и административном механизме хозяйствования, залогне получил должного развития и применения. Умалению значения залога такжеспособствовали существовавшие ограничения в правоспособности государственныхпредприятий, составлявших подавляющее большинство хозяйственных субъектов,законодательный запрет на обращение взыскания на их основные фонды, отсутствиекоммерческого кредитования в банковской сфере.

Начально кардинальному изменению роли залога дали реформы вэкономике 80-х начала 90-х годов. Получение Казахстаном независимости и выборпути рыночных преобразования экономики предопределили развитие залоговыхправоотношений в имущественном обороте и, следовательно, реформированиезаконодательной базы данного института права.

Этому способствовали и произошедшие изменения в теориигражданского права в связи с развитием рыночных отношений и необходимостьюсоздания законодательной базы реформируемой экономики Казахстана. В первуюочередь необходимо отметить изменения в определении права собственности в новомГражданском кодексе Республики Казахстан и возрождение в законодательстве итеории гражданского права института вещных прав, к которому и относится правозалога. С принятием Общей части Гражданского кодекса Республики Казахстан от 27декабря 1994 года в регулировании института залога произошли существенныеизменения, в том числе наметились различия в регулировании этого института посравнению с законодательством стран СНГ. Настоящая работа посвящена институтузалога.

& 1. Понятие залога.

Залог представляет собой способ обеспечения исполнения обязательств,в силу которого кредитор-залогодержатель исполнения должником обеспеченногозалогом обязательства имеет право получить удовлетворение из стоимостизаложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которомупринадлежит это имущество за изъятиями, установленными законодательными актами.

Залоговые операции широко распространены в гражданскомобороте, особенно в связи с получением хозяйствующими субъектами коммерческогокредита. По этой причине законодателем уделено большое внимание вопросурегулирования залоговых правоотношений.

Залог является одним из способов обеспечения исполненияобязательств, предусмотренных действующим законодательством. В гражданскомправе под способами обеспечения исполнения обязательств понимаютсяпредусмотренные законодательством или договором специальные меры имущественногохарактера, стимулирующие надлежащее исполнение обязательств, должником путемустановления дополнительных мер защиты для удовлетворения требованийкредиторов. Залог, наравне с неустойкой, удержанием имущества должника,поручительством, гарантией, задатком и иными способами, предусмотреннымизаконодательством или договоров, может использоваться для обеспечения любогообязательства, как-то: кредитного договора, договора аренды и т.п.

Являясь одним из способов обеспечения исполнения обязательств,залог, тем не менее, занимает среди них особое место. Это обусловлено наличиемряда негативных явлений в экономике республики - инфляции, невозвратабанковских суд и т.п.

Такие распространенные ранее способы обеспечения обязательств,как неустойка и гарантия, в настоящее время теряют практический смысл, т.к.найти надежного гаранта в условиях кризиса неплатежей очень трудно и кредиторпрактически лишается возможности проверить платежеспособность гаранта. То жесамое можно сказать и о неустойке. Если должник не имеет возможности оплатитьосновную сумму долга, то говорить об оплате им штрафных санкций за ненадлежащееисполнение обязательств уже не приходится.

В отличие от вышеназванных способов обеспечения исполненияобязательств залог имеет ряд преимуществ.

Первое - залог является вещным способом обеспечения обязательстви, в силу этого, кредитор уже не зависит от личности должника или гаранта т.к.исполнение обязательств обеспечивает вещь, а не личность.

Второе - обеспеченное залогом обязательство удовлетворяетсяиз стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами.

Третье - для должника хорошим стимулом надлежащего исполненияобязательств является реальная опасность лишиться имущества или имущественныхправ.

Четвертое - несмотря на инфляцию, кредитор имеет возможностьреально возместить все убытки, возникшие по вине должника, так как предметомзалога является ценное и ликвидное имущество, сохранность и наличие которого намомент расчета должника с кредитором обеспечено договором залога.

Основным источником залогового права является Гражданский кодекс.

Наряду с ним, правоотношения регулируются рядом законодательныхактов. Залог предприятий, зданий, сооружений, квартир, прав на земельныеучастки и другого недвижимого имущества регулируется специальнымзаконодательным актом - Указом Президента Республики Казахстан, имеющий силузакона от 23 декабря 1995 года «Об ипотеке недвижимого имущества». Причем всоответствии с пунктом 3 статьи 2 Указа «Об ипотеке недвижимости имущества»особенности ипотеки земельных участков и прав на них (права землепользования,права аренды) устанавливаются Указом Президента Республики Казахстан, имеющимсилу Закона от 22 декабря 1995 года «О земле». Общие правила Гражданскогокодекса Республики Казахстан о залоге применяются к залогу о недвижимогоимущества в случае, если специальными законодательными актами об ипотекенедвижимого имущества не установлены иные правила.

К источникам правового регулирования ипотеке недвижимогоимущества также необходимо отнести Указ Президента Республики Казахстан,имеющий силу Закона, от 25 декабря 1995 года « О государственной регистрацииправ на недвижимое имущество и сделок с ним».

Исходя из того, что залог ценных бумаг акционерных обществ,других хозяйственных товариществ регулируется с учетом законодательства оценных бумагах, необходимо относить к источникам залогового права и нормативныеакты о ценных бумагах и операциях с ними, затрагивающие особенности залогаценных бумаг.

Основные принципиальные положения о залоге содержатся в & 3 гл.18 Гражданского кодекса.

Кроме того, на залоговые правоотношения распространяются идругие нормы части первой ГК, в частности, о возникновении гражданских прав иобязанностей, осуществлении и защите гражданских прав (ст. 7-9), обочередности удовлетворения требований кредиторов индивидуальногопредпринимателя в случае признания его банкротом (ст. 21), об очередности удовлетворения требования кредиторов юридического лица при его ликвидации (ст.51) и банкротстве (ст.53), об объектах гражданских прав (ст. 115), о государственнойрегистрации сделок (ст. 155), праве собственника в отношении имущества,находящегося в хозяйственном ведении (ст.199), праве оперативного управления(ст. 203), распоряжении имуществом казенного предприятия (ст.206), обистребовании имущества из чужого незаконного владения (ст.260), и отдобросовестного приобретателя (ст.261), о защите прав собственника отнарушений не соединенных с лишением владения (ст.264), защите прав владельца,не являющегося собственником (ст.265) и др.

Часть вторая Гражданского кодекса также содержит положения озалоге, содержащиеся в отдельных правилах купли-продажи, ренты, аренды,доверительного управления имуществом и др.

В качестве предмета залога по смыслу статьи 301 ГК РК можетиспользоваться всякое имущество, в том числе вещи и имущественные права, заисключением имущества, изъятого из оборота, и требований, неразрывно связанныхс личностью кредитора, имеющее стоимостную оценку и на которое, соответственно,допускается обращение взыскания.

Таким образом, предметом залога могут выступать такие объектыгражданских прав, как недвижимые и движимые вещи, а также права требования,вытекающие из различных обязательств.

Не могут быть предметом залога требования, неразрывно связанныес личностью кредитора, в частности об алиментах, о возмещении вреда,причиненного жизни и здоровью, а также права на нематериальные блага - этожизнь, здоровье, имя, честь и т.п., непередаваемость которых прямо оговорено вгражданском законодательстве.

Несмотря на кажущуюся простоту в установлении правовогорежима имущества, передаваемого в залог, на практике трудно это сделать, иочень часто сложно определить, что является предметом залога. Одним из такихпримеров может служить ипотека предприятия или иного имущественного комплекса.Залогодатель, как правило умалчивает, а залогодержатель не пытается выяснить,какое оборудование и механизмы, входящие в имущественный комплекс являютсясобственностью залогодателя, а 309 Гражданского кодекса РК право какие взятыим в аренду или получены в лизинг. При этом согласно статьи 309 Гражданскогокодекса Республики Казахстан право залога распространяется на весьимущественный комплекс.

Итак, мы видим, что без четкого определения предмета залоганевозможно правильно определить ликвидность предоставляемого в залог имущества,объем требований, которые может обеспечить залог, способ удовлетворения требованийкредитора из залога.

По всей видимости, существенными условиями договора о залоге,предписанными законодательством и требующим достижения соглашения сторон,должны являются предметы залога и его оценка, существо, размер и срокисполнения обязательства, обеспеченного залогом, а также соглашения о том, укакой из сторон находится заложенное имущество на время залога, и соглашение одопустимости использования предметов залога.

2. Вещный характер права залога

Являясь центральным вещным правом, право собственности такжеявляется основанием возникновения всех остальных вещных прав. Иные вещные правапроизводны от права собственности и представляют собой отдельные правомочиясобственника, ограниченные или отдельными правомочиями владения, пользованияили распоряжения, или в объеме правомочий по осуществлению владения,пользования или распоряжения, которые принадлежат несобственнику вещи назаконных основаниях - на основании договора или законодательного акта. Статьей195 ГК не дается исчерпывающий перечен вещных прав. И отнесением тех или иныхправ к вещным имеет большое практическое значение, так как обладателю вещныхправ в соответствии со статьей 265 ГК предоставляются аналогичные способызащиты своих прав, какие предоставляются собственнику имущества. К тому же лицоимеет право на защиту своего владения также против собственника.

В то же время теория вещных прав является новым направлениемгражданского права Казахстана, которое требует еще дальнейшей разработки иизучения.

В соответствии со статьей 379 ГК из договора могут возникнутьобязательственное, вещное, авторское или иное правоотношение. Эта нормараспространяется и на договор о залоге - из договора о залоге могут возникнутькак обязательственное, так и вещное правоотношение. Но при всем этом залог всеже продолжает оставаться способом обеспечения исполнения обязательств, как неявляясь независимым от обеспечиваемого обязательства самостоятельным вещнымправом залогодержателя, так и не являясь самостоятельным независимым от обеспечиваемогообязательства отдельным видом гражданско-правовых обязательств. Особенностьюправового регулирования залоговых правоотношений является регулирование двухвидов правоотношений обязательственных и вещных, что делает вполне справедливымвыделение залога в отдельный институт обеспечительного обязательства ирасположения его в главе 118 ГК «Обеспечение исполнения обязательств».

Двойственность природы правоотношений, возникающих присделке, не является чем-то новым и революционным. Аналогичная двойственностьпроявляется и во многих иных сделках, связанных с передачей имущества. Так,например, при займе прослеживаются отношения между займодавцем и заемщиком,которые характеризуются как обязательственные, и отношения между заемщиком иденежными средствами, поступающими в собственность последнего, которыехарактеризуются как вещное право. Из данного вещного права, носящего абсолютныйхарактер, могут возникнуть вещные правоотношения, по природе схожие справоотношениями, связанными с правом собственности. При хранении междухранителем и поклажедателем устанавливаются обязательственные отношения, в тоже время между имуществом и хранителем устанавливаются вещные отношениявладения или собственности. Поэтому вещное право залога характеризует правовуюсвязь между залогодержателем и иными третьими лицами. Особенной чертойправоотношений, вытекающих из вещного права, является, их абсолютный характер.

И все необходим отметить, что право залога, как право залогодержателяна преимущественное удовлетворение из стоимости заложенного имущества переддругими кредиторами залогодателя, не является безусловно вещным правом в связис тем, что в соответствии со статьей 115 ГК к имуществу относятся не тольковещи, но и деньги, в том числе и иностранная валюта, ценные бумаги, работы,услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности,фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализацииизделий, иные имущественные права и другие имущество. Вещное право наопределенное имущество возможно только в случае, если на это имущество возможноправо собственности, что возможно только в отношении вещей как составной частиимущества. Да и сам термин «вещное право» предполагает право определенного лицана вещь, но не на имущественные права требования или иное имущество, неотносящееся к вещам. В соответствии с этим, право залога будет относиться к вещнымправам только в случае использования в качестве предмета залога вещей.

Исходя из вышеизложенного, необходимо классифицировать правозалога как вещное право, когда предметом залога выступает вещь, и какобязательственное право требования, когда предметом залога выступает иноеимущество.

Право залога, являясь вещным правом, предоставляет его обладателювозможность защиты своего права способами, предусмотренными для защиты правасобственности и иных вещных прав. При этом залогодержатель вправе предъявлятькак виндикационные, так и негаторные требования к любым лицам, нарушающим егоправа, в том числе и к собственнику имущества или залогодателю.

Однако следует отметить, что право залога не является вещнымправом с неизмененным и определенным набором и объемом правомочий, какимиявляются, например, право собственности или хозяйственного ведения, хотя быпотому, что существующая в казахстанском праве конструкция залога довольноширока. Она включает к себя и такой вид залога вещей, который нельзя однозначнои безусловно охарактеризовать как обладающий вещным правом, - залог товаров вобороте. Поэтому спор о вещно-правовом или обязательственно-правовом характерезалога должен быть решен в форме признания двойственной природы залога: залогпорождает два вида отношений - между залогодателем и залогодержателем, и междузалогодержателем и вещью, то есть, с одной стороны, залог - способ обеспеченияобязательства должника путем установления относительно правовой связи скредитором, а с другой стороны - непосредственная правовая связьзалогодержателя и вещи. Поэтому залог вещи можно охарактеризовать как вещныйспособ обеспечения обязательства.

Необходимо, также классифицировать вещное право залога наподвиды с определенным набором правомочий его обладателя. Наиболее удобнымоснованием такой классификации является, по нашему мнению, деление залога вещейна ипотеку и заклад. При этом закладное право залогодержателя можноохарактеризовать как право владения и ограниченного распоряжения, а ипотечноеправо как право залогодержателя на ограниченное распоряжение предметами залогадаже без их владения. В свою очередь, необходимо выделять ипотечное право нанедвижимое имущество в связи с особенностями правового регулирования залога недвижимости.

Ограниченное право распоряжения заложенным имуществомявляется специфичной особенностью залогового вещного права. Являясь производнымот права собственности, сущность такой составной части вещного права залога,как ограниченное право распоряжения имуществом, заключается в прекращении правасобственности на вещь, используемую в качестве предмета залога, при наступленииопределенных условий, предусматриваемых залоговым правом, - неисполнениеобеспечиваемого обязательства. Именно право ограниченного распоряженияпредметом залога обуславливает, абсолютный характер залога, так как оноприменимо при распространении права залога на определенную вещь независимо отправ собственника или иного законного обладателя вещи.

Относя право залогодержателя на вещь, используемую в качествезалога, к вещным правам, основное соотношение права залога на вещь и правасобственности, заключается в производности прав залогодержателя от правсобственника.

Производность права залога от права собственности усматривается,в частности, в основаниях возникновения залогового права кредитора.

Сущность соотношения права собственности и права залогазаключается также в соотношении прав залогодержателя и прав собственника вещи,используемой в качестве предмета залога, специфика чего проявляется в правеследования залога за вещью и в абсолютности прав залогодержателя.

& 2. Основные виды залога и их подвиды.

Гражданский кодекс Республики Казахстан статья 303 выделяетдва основных вида залога, а именно ипотека и задаток, которые в зависимости оттого, какое имущество выступает в качестве предмета залога делятся на следующиеподвиды: залог товаров в обороте (ст.327), залог вещей в ломбарде (ст. 328).

а) Ипотека

Квалифицирующим основанием выделения ипотеки являетсяпредоставление залогодателю или третьему лицу при заключении договора о залогеправа владения и пользования предметом залога.

В соответствии с действующим законодательством под термином«ипотека» понимается не только залог недвижимого имущества, как это принято вправовых системах многих стран, но и залог любого имущества, в том числе идвижимого, а также имущественных прав с оставлением его во владении ипользовании залогодателя. Именно оставление заложенного имущества во владении ипользовании залогодателя и является классифицирующим признаком ипотеки и каквида залога в соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан.

Предметом ипотеки может быть любое имущество - вещи иимущественные права требования,- которое может быть использовано в качествезалога (статья 301 ГК), кроме определенной категории имущества, правовоерегулирование залога которого не допускает оставление его по владении ипользовании у залогодателя, или ипотека которого ограничена или запрещеназаконодательными актами. Например, не могут быть предметом ипотеки денежные средства,залог которых предполагает в силу обязательных предписаний законодательногоакта (ГК) внесение их в депозит банка или нотариальной конторы. Также не могутбыть предметом ипотеки право землепользователя, являющегося государственным, всилу запрета, установленного статьей 44 Указа «О земле».

По общим правилам на отделимые плоды, полученные в ходеиспользования заложенного имущества, право залога распространяется только вслучаях, предусмотренных договором или законодательным актом (статья 309 ГК).При ипотеке же отделимые плоды могут быть предметами залога только при условии,если они не становятся с момента отделения объектом прав третьего лица. Например,нельзя распространить право залога при ипотеке садового участка на урожай сада,если садовый участок находится в аренде.

Ипотека недвижимости, транспортных средств и космическихобъектов подлежит регистрации в органах, осуществляющих регистрацию такихобъектов. В соответствии со статьей 155 Гражданского кодекса РеспубликиКазахстан залог недвижимости и приравненных к недвижимости вещей считаютсясовершенными после их регистрации, если иное не предусмотрено законодательнымиактами. В частности, иные подпадающих под перечисленные в подпунктах 1-8 статьи2 Указа «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок сним».

В случае уклонений одной из сторон от регистрации сделки залоганедвижимости или транспортных средств и космических объектов регистрация можетбыть совершена по решению суда.

Особенности ипотеки недвижимого имущества отмечены в Указе«Об ипотеке недвижимого имущества». В соответствии с пунктом 2 статьи 299 ГКРК, ипотека предприятий, зданий, квартир, прав на земельные участки и другоенедвижимое имущество регулируется специальным Законом Республики Казахстан обипотеке недвижимого имущества, а общие нормы о залоге, содержащиеся вГражданском кодексе Республики Казахстан, будут применяться к ипотекенедвижимого имущества в случаях, когда специальным Законом об ипотекенедвижимого имущества не будет установлено иное.

С принятием Указов «Об ипотеке недвижимости» и «О государственнойрегистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», тесно связанных сУказом о земле и взаимосвязанных между собой, ипотека недвижимого имуществаполучили дальнейшее развитие в регулировании недвижимого имущества и сделок сними.

Принятие Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» в комплексес другими нормативными актами в сфере предпринимательства является фактором,способствующим стабилизации сфер производства и распределения, а также созданиюустойчивых рыночных стимулов и регуляторов.

В Указе «Об ипотеке недвижимого имущества» отмечается дополнительность(субсидиарность) норм ГК по регулированию отношений по ипотеке недвижимогоимущества. Аналогичные положения имеются и в кодексе. Следовательно, приналичии противоречий с нормами Гражданского кодекса при регулировании отношенийпо ипотеке недвижимого имущества будут применяться нормы Указа «Об ипотекенедвижимого имущества» как специального законодательного акта.

Особенностью Указа «Об ипотеке недвижимого имущества»является отнесение, как и в Указе «О земле», к понятию недвижимости земельныхучастков против иного понимания недвижимости в ГК.

В соответствии со ст. 1 Указа «О земле» под залогом земельногоучастка или права землепользования понимается основанное на договоре о залогеправо кредитора (залогодержателя) в случае неисполнения собственниковземельного участка или землепользователем (залогодателем) обеспеченного залогомобязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного земельногоучастка или права землепользователя преимущественно перед другими кредиторамизалогодателя из изъятиями, установленными законодательными актами.

Указом «Об ипотеке недвижимого имущества» введено понятие«доверенное лицо», которым производится реализация заложенного имущества вовнесудебном порядке. Доверенное лицо может определяться сторонами в ипотечномдоговоре. В случае если доверенное лицо в ипотечном договоре не определено, ононазначается залогодержателем. Возможность определения в договоре доверенноголица, против установленного общими правилами о залоге порядка назначениядоверенного лица залогодержателем в соответствии со статьей 320 ГК, являетсяохранной мерой защиты интересов залогодателя. И при заключении ипотечногодоговора залогодателю предпочтительно было бы обратить внимание на данноеположение, установленное статьей 25 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества».

Сама процедура внесудебной реализации ипотеки несколькоотличается от установленного порядка общими нормами о залоге, содержащимися встатье 320 ГК. Так, введены новые процессуальные сроки, сроки для защитыинтересов и обращения в суд - фактически, сроки исковой давности. Дополнительновведены возможности защиты своих интересов как залогодателем или должником, таки залогодержателем. Так, в частности, Указом «Об ипотеке недвижимого имущества»вводится дополнительный обязательный процессуальный срок - с момента первойпубликации объявления о торгах и до момента их проведения должно пройти неменее одного месяца.

От способа оформления ипотеки - договором или договором свыдачей ипотечного свидетельства - зависит и правовой режим регулирования ипотечныхправоотношений. Основными различиями в зависимости от этого являются правазалогодателя по отчуждению заложенного имущества, передача правзалогодержателем по ипотеке, возможности перезалога залогодержателем прав поипотеке, а также правила исполнения основного обязательства и прекращенииипотеки. Именно этими различиями и особенностями правового регулированияипотеки при оформлении ее путем заключения ипотечного договора без выдачи или свыдачей ипотечного свидетельства, а также путем выдачи ипотечного свидетельствабез заключения ипотечного договора и объясняется предусмотренное статьей 12Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» требование об отметке о выдачеипотечного свидетельства на всех экземплярах ипотечного договора.

При оформлении ипотеки только ипотечным договором без выдачиипотечного свидетельства залогодатель имеет право отчуждать предметы ипотеки ссогласия залогодержателя в порядке, установленном статьей 315 ГК. И в этомслучае в соответствии со статьей 323 ГК право залога по общим правиламсохраняет силу в порядке универсального правопреемства, если соглашением приобретателяи залогодержателя не установлено иное. При заключении ипотечного договора ивыдаче ипотечного свидетельства или оформлении ипотеки выдачей толькоипотечного свидетельства не допускается отчуждение залогодателем предметовипотеки. Данная норма императивная, и никакое иное соглашение сторон по сделкес ипотекой о предоставлении права залогодателю от отчуждение предметов ипотекинедопустимо.

Предусмотренные статьей 8 Указа «Об ипотеке недвижимогоимущества» последствия нарушения правил об отчуждении заложенного недвижимогоимущества имеют отличие от установленных общими нормами Гражданского кодексаправил защиты права собственности и иных вещных прав. Так, Гражданским кодексусилил защиту прав залогодержателя в случае нарушения правил о порядкеотчуждения предметов залога. Залогодержатель вправе в соответствии с подпунктом2 статьи 8 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» истребовать имущество иобращать взыскания на него даже в случае добросовестного приобретения. В случаеже недобросовестного приобретения недобросовестный приобретатель несет солидарнуюответственность наравне с должником в пределах стоимости приобретенногопредмета ипотеки за исполнение обеспечиваемого обязательства. Необходимо такжеотметить, что данные последствия могут наступить как при оформлении сделкиипотечным договором и отчуждении залогодателем предметов залога без согласиязалогодержателя, так и при оформлении сделки ипотечным договором с выдачейипотечного свидетельства или оформлении сделки по ипотеке выдачей ипотечногосвидетельства и факта отчуждения залогодателем предмета ипотеки.

Другим отличием является передача прав по ипотеке. В соответствиисо статьей 9 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» передача правпо ипотечному договору осуществляется с соблюдением положений об уступкетребований, т.е. статьями 339-347 ГК. В случае же заключения договора с выдачейипотечного свидетельства или оформления ипотеки выдачей ипотечного свидетельствапередача прав по ипотеке совершается согласно статье 16 Указа «Об ипотекенедвижимого имущества» – в порядке, предписанном законодательством дляпередачи прав по ценной бумаге – ипотечному свидетельству, с учетом требованийстатьи 15 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» о регистрациипоследующих передач другим владельцам.

С учетом же присущего залогу, как одному из способов обеспеченияисполнения основного обязательства, свойства следования за обеспечиваемым(основным} обязательством необходимо отметить", что передача прав поипотеке возможна только при передаче прав по обеспечиваемому (основному)обязательству. В принципе невозможна передача прав по ипотеке без передачи правпо обеспечиваемому обязательству. В связи с этим хотелось бы отметить, чтосуществующие различия в соответствии со статьей 9 Указа «Об ипотекенедвижимого имущества» по передаче прав по ипотеке касаются только формы, но никак не существа.

В соответствии с общими положениямиГражданского кодекса об обязательстве и одоговоре невозможно передатьили оформить передачу прав требования по ипотечному договору без предварительнойпередачи или оформления передачи прав требования по обеспечиваемомуобязательству.

Имеются особенности определениязаконного владельца ценной бумаги, обладающего правом собственности на нее.Помимо фактического обладания ценой бумагой как вещью, необходимого дляосуществления выраженных ею прав, право собственности на ипотечноесвидетельство и соответственно права, удостоверенные данной ценной бумагой,должны подтверждаться непрерывным рядом имеющихся на нем передаточных надписей.Но все же необходимо отметить недостаточность одного непрерывного ряда передаточныхнадписей для легитимизации держателя ипотечного свидетельства надлежащимобразом. С учетом требований законодательства об обязательной регистрации правна недвижимое имущество и сделок с ним (статьи 118, 155 ГК, а также статьи 2,3, 23 Указа «О регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним», статью6 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества»), а также положений о возникновении,изменении и прекращении прав на недвижимое имущество и совершения сделок снедвижимостью с момента регистрации, необходимым условием законности владенияипотечным свидетельством, содержанием которого является выраженное в нем вещноеправо - право залога на недвижимое имущество, является регистрация как выдачиипотечного свидетельства, так и каждой последующей передаточной надписи врегистрирующем органе по месту нахождения имущества в порядке, установленном для регистрации прав на недвижимое имущество. В случае совершения передаточнойнадписи и передачи ипотечного свидетельства без регистрации передаточнойнадписи (факта передачи права собственности на данную ценную бумагу) у новогоматериального держателя не возникает права собственности на ценную бумагу и егоникак нельзя назвать законным владельцем. Ему также никак не могут принадлежатьни права, вытекающие из содержания ипотечного свидетельства, ни правпоследующей передачи ипотечного свидетельства другим лицам.

Данная специфика определениязаконного владельца имеет большое практическое значение при сделках с этойценной бумагой, в том числе и при передаче прав собственности на ценную бумагу,а также при залоге ипотечного свидетельства, что означает залог праватребования по основному обязательству, а также по ипотечной сделке - залогправа требований по ней, своеобразный перезалог предметов ипотекизалогодержателем.

Имеются особенности и различия и пооснованиям прекращения ипотечного и основного обязательства в зависимости отспособа оформления ипотеки.

Ипотека оформленная ипотечнымдоговором без выдачи ипотечного свидетельства, прекращается по основаниям,предусмотренным общими нормами о прекращении залога, закрепленными в статье 322ГК.

В случае утраты ипотечногосвидетельства и отказа суда в восстановлении прав по ней. В соответствии состатьей 14 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества» при осуществлении прав,предусмотренных сделкой об ипотеке и при выдаче ценной бумаги, владелеципотечного свидетельства обязан предъявить ее залогодателю. Залогодатель же необязан учинять исполнение в этом случае лицу, не предъявившему ценную бумагу.Именно ипотечное свидетельство и будет удостоверять статус предъявителя какнадлежащего кредитора по получению исполнения. В этом ситуации утрата ипотечногосвидетельства и отказ суда в восстановлении прав по утраченному ипотечномусвидетельству также должно привести к прекращению права требования по основномудоговору, по крайней мере для последнего держателя.

Как особую разновидность ипотекидвижимого имущества необходимо отметить залог товаров в обороте. Предметомданного залога являются товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты,готовая продукция и т.п.

Залог товаров в обороте имеетследующие отличительные особенности:

Предметом залога выступаетимущество, обладающее родовыми признаками, которое может отчуждаться, изменятьсостав и натуральную форму при условии сохранения общей стоимости, соразмернойосновному обязательству;

Регистрацию залога производит самзалогодатель путем внесения в книгу залогов записей обо всех операциях;

Имущество перестает быть предметомзалога с момента его перехода в собственность приобретателя;

Имущество становится предметомзалога с момента возникновения у залогодателя на него права собственности (ст.327 ГК).

Изложенные особенности позволяютсделать вывод, что залог товаров в обороте не имеет одного из основныхвещно-правовых признаков залога - права следования. Выбывшие из собственностизалогодателя имущество перестает быть предметом залога в отличие от общегоправила, предусмотренного ст. 311 ГК, в соответствии с которым переход правасобственности на заложенное имущество к другому лицу не прекращает залоговогоправа.

Рядом специфических признакомобладает и договор в залоге товаров об обороте. Наряду с общими требованиями кдоговору о залоге, установленными Гражданским кодексом, в отношении договора озалоге товаров в обороте сохраняет свое действие ст.307 ГК, в соответствии скоторой в указанном договоре должны быть определены родовые признаки предметазалога, место, в котором он находится, виды товаров, которыми он может бытьзаменен.

б)Заклад

Классифицирующим основанием выделениязаклада является передача предметов залога во владение залогодержателя.

Хранение при закладе можетосуществляться залогодержателем или третьими лицами по соглашению с последним.Предмет залога при закладе может быть оставлен на хранении также и у залогодателя.

Примерами оставления предметов залогау залогодателя на хранение при закладе являются приравненный к закладу залог составлением с согласия залогодержателя залогового имущества у залогодателя подзамком и печатью залогодержателя или оставление предметов залога во владении (без права пользования) залогодателя с нанесением знаков, свидетельствующих озалоге (твердый залог). В этих случаях залогодатель, хоть и являетсясобственником предметов залога, выступает в качестве хранителя залоговогоимущества без права пользования и распоряжения. Конструкцию договора храненияподтверждает и право залогодержателя истребовать предметы залога из чужогонезаконного владения, в том числе и у самого залогодателя в случае нарушения имусловий оставления предметов залога к его владении.

Особое разновидностью закладаявляется залог вещей в ломбарде. Имея все признаки заклада - передачу предметовзалога залогодержателю, залог вещей в ломбарде имеет и ряд особенностей в видеспециального правового регулирования, специфики способа оформления,законодательного определения, как лиц являющихся залогодержателями изалогодателями, так и перечня имущества, используемого в качестве предметазалога вещей в ломбарде.

Залогом вещей в ломбардеобеспечивается только краткосрочный кредит (заем), предоставляемый гражданамдля личного потребления. Так как выдача кредитов (займов) в качестве предпринимательскойдеятельности является лицензируемым видом деятельности, а также в связи с тем,что залогодержателем может быть только кредитор по обеспечиваемомуобязательству (ст. 299, 325 ГК), залогодержателем залога вещей в ломбарде можетявляться только специализированная организация, занимающаяся выдачейкраткосрочных кредитов гражданам под залог их личных вещей и имеющая на этолицензию - ломбард.

Согласно пункту 6 статьи 328 ГКправила кредитования граждан ломбардами под залог принадлежащих гражданамвещей, а также порядок лицензирования ломбардов регулируются законодательнымиактами в соответствии с Гражданским кодексом. Указ Президента РеспубликиКазахстан, имеющий силу Закона, от 31 августа 1995 года «О банках и банковскойдеятельности в Республике Казахстан» и Указ Президента Республики Казахстан,имеющий силу Закона, от 22 декабря 11995 года «О лицензировании», регламентируютдеятельность по выдаче кредитов и осуществлению деятельности ломбардов.

В настоящее время деятельностьломбардов, в связи с внесением изменением в Указ «О банках и банковскойдеятельности в Республике Казахстан» относится к банковской деятельности итребует в соответствии со статьей 11 Указа «О лицензировании» получениялицензии в Национальном банке Республики Казахстан.

Предметами залога вещей в ломбардемогут быть вещи, принадлежащие гражданам и предназначенные для личного потребления.В качестве предметов залога вещей в ломбарде могут быть использованы такжеценные бумаги, ювелирные изделия. НЕ могут быть предметами залога транспортныесредства.

Залогодателем могут быть толькофизические лица, получающие потребительский кредит в ломбарде.

Основание возникновения залога вещейв ломбарде - договор. Особенностью оформления залога вещей в ломбарде являетсяоформление договора выдачей ломбардом залогового билета. При этом подобнаявыдача залогового билета приравнивается к совершению сделки в письменной форме(ст. 307 ГК).

Оценка предметов залога вещей вломбарде должна согласно статье 328 ГК производится в соответствии с ценами навещи такого же рода и качества, обычно взимаемыми в торговле в момент ихпринятия в залог, то есть оценка предметов залога должна быть максимальноприближена к действительной.

При залоге вещей в ломбардеустановлено обязательное страхование передаваемых ломбарду предметов залогаломбардом за свой счет в полной сумме оценки. В случае неисполнения этой обязанностиили страхования заложенного имущества в меньших, чем указано, размерах ломбардотвечает перед залогодателем за убытки, которые понес последний, не получивполностью или в части страховое возмещение за свое погибшее, утраченное илиповрежденное имущество.

Ломбард не вправе пользоваться ираспоряжаться предметами залога во время действия договора о залоге вещей вломбарде. Данная норма императивная и не допускающая иного порядка даже посоглашению сторон.

Ломбард несет повышеннуюответственность за утрату и повреждение заложенных вещей по сравнению с общимиправилами ответственности залогодержателя при закладе (ст. 313 ГК). Виналомбарда за гибель, утрату или повреждение предмета залога, как и виназалогодержателя при закладе, предполагается и обязывает его к возмещениюубытков залогодателя. Он отвечает за утрату, недостачу, или повреждениезаложенного имущества, а также и за случайный ущерб, причиненный этомуимуществу. Только ущерб, вызванный непреодолимой силой, освобождает его отответственности.

Прекращение залога товаров в ломбардепринудительном обращением взыскания на заложенное имущество влечет прекращениеосновного обеспечиваемого обязательства в любом случае, даже если вырученнаясумма после реализации предмета залога недостаточна для полного удовлетворениятребования ломбарда по основному обеспечиваемому обязательству. Данноеположение статье 328 ГК императивное и не может быть изменено ни договороммежду залогодателем и ломбардом, ни внутренними правилами ломбарда о порядкевыдачи краткосрочных кредитов и принятия в залог в обеспечение выдаваемогозайма имущества граждан (физических лиц).

2.1. Договор озалоге и возникновение

права залога

Наиболее распространенным основаниемвозникновения залога является договор.

Существенными условиями договора озалоге на недвижимое имущество являются: предмет залога и его денежная оценка,существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом,определение, у какой из сторон должно находится имущество (п. 1 ст.307 ГК).

Пункт 2 статья 307 Гражданскогокодекса предусматривает заключения договора о залоге «в письменной форме».Несоблюдение сторонами этого требования влечет не общие последствия несоблюденияписьменной формы сделок (пункт 1 ст. 153 ГК), а недействительность договора озалоге (пункт 3 статьи 307 ГК). Необходимо отметить, что в соответствии сдействующим законодательством в настоящее время не имеется требований понотариальному оформлению договора о залоге. Нотариальная форма может быть примененапо соглашению и желанию сторон, и это никак не влияет на действительностьдоговора о залоге, в том числе и ипотечного договора.

Кроме того, обязательным элементом инепременным условием договора о залоге подлежащего государственной регистрацииимущества, является регистрация самого залога (ст.308 ГК) такого имущества воргане, производящем регистрацию такого имущества. Залог такого имуществасчитается совершенным только с момента его регистрации.

Несоблюдение порядка регистрациидоговора о залоге, а также его существенных условий и формы влечетнедействительность договора о залоге.

В соответствии со статьей 6 Указа «Обипотеке недвижимого имущества» для ипотеки недвижимого имущества установленыиные последствия несоблюдения письменной формы, чем предусмотренные статьей 307ГК. При несоблюдении простой письменной формы ипотечного договора наступаютобщие последствия несоблюдения письменной формы сделок. Но в любом случае приипотеке недвижимого имущества, требующего государственной регистрацииипотечного договора и законодательного закрепления ее совершения с моментарегистрации (статья 23 Указа «Об ипотеке недвижимого имущества»), необходимособлюдение требований пункта 2 статьи 23 Указа «Об ипотеке недвижимогоимущества» - наличие письменного документа, необходимого для регистрации и содержащегоподписи и полные имена совершивших их лиц, краткое описание объектанедвижимости, указание на его местонахождение, а также сведения орегистрируемом праве.

Особенности правила при оформлениедоговора о залоге имеются при ломбардном залоге и ипотеке недвижимогоимущества.

При залоге вещей в ломбарде договороформляется выдачей ломбардом залогового билета, являющегося распорядительным документомна предъявителя, близким по значению и сущности к именным ценным бумагам.

При ипотеке недвижимого имуществаправа залогодержателя могут подтверждаться или оформляться выдачей ипотечногосвидетельства. Ипотечное свидетельство является, в соответствии со статьей 12Указа « Об ипотеке...». ордерной ценной бумагой, и исполнение обязанным лицомобязательств по ипотечному свидетельству предъявителю ипотечного свидетельствасчитается исполнением по ипотечному договору.

Гражданским кодексом установленымоменты возникновения права залога. Пункт 1 статья 310 ГК, включает в себясовокупность имущественных прав залогодержателя, предоставляемых ему для того,чтобы обеспечить сохранение предмета залога,- право владения переданным емупредметом залога (пункт 2 статьи 303 ГК) или право проверять по документамфактически наличие, размер, состояние и условия хранения заложенного имущества,находящегося у залогодателя (пункт 2 статьи 312 ГК), право определенным образомограничивать распоряжение заложенным имуществом со стороны залогодателя (статьи311, 315 ГК), право истребовать предмет залога из чужого незаконного владения(статья 316 ГК). Кроме того, в состав права залога входит право залогодержателяобратить взыскание на заложенное имущество в случае неисполнения должникомобеспеченного залогом обязательства (статьи 299, 317, 318 ГК). В случае, еслидоговором о залоге залогодержателю предоставлено право самостоятельнореализовать находящееся в залоге имущество (статьи 318 ГК), право залога такжевключает в себя право ограниченного распоряжения имуществом - право реализациизаложенного имущества при неисполнении должником требований кредитора пообеспечиваемому основному обязательству.

В статье 310 ГК предусматриваетсявозникновение права залога при использовании в качестве предмета имущества,подлежащего регистрации, с момента регистрации договора о залоге такого имущества,при закладе - с момента передачи имущества залогодержателю, при ипотеке и иныхвидах залога, при котором залоговое имущество не передается залогодержателю, - с момента заключения договора о залоге.

При применении этих правил следуетиметь в виду, что залогом может обеспечиваться лишь действительное требование (статьи 292, 299 ГК). Поэтому если обеспечиваемое залогом обязательство должникаеще не возникло, право залога также не может возникнуть, несмотря на заключениедоговора о залоге и даже регистрацию залога или на передачу предмета залогазалогодержателю. Подобное положение может создаваться при заключении договоразайма. При заключении договора о залоге в обеспечение займа право залога дополучения должником денежных средств не возникает даже в случае подписаниясторонами договора займа. Аналогичная ситуация возникает и при заключениидоговора о залоге в обеспечение обязательства, которое возникает в будущем (пункт 2 статьи 302 ГК) - право залога может возникнуть только с возникновениеми действительностью обеспечиваемого требования кредитора.

Существует и другое обстоятельство,ограничивающее применение правил, изложенных в статье 310 ГК, - отсутствие внатуре предмета залога или отсутствие права собственности у залогодателя напредмет залога к тому моменту, с которым статьей 310 ГК связываетсявозникновение права залога.

Право залога на товары в обороте,определен в пункте 2 статьи 310 ГК, и представляет собой особый наборправомочий залогодержателя, вытекающий из правил статьи 327 ГК. Право залогапри залоге товаров в обороте включает в себя право залогодержателя проверятькак по книге записи залогов, обязанность ведения которой возлагается назалогодателя, так и фактически наличие, размер, состояние и условия хранениязаложенного имущества, а также соблюдение залогодателем условий по заменепредметов залога и обязанности по сохранению общей стоимости предметов залогатоваров в обороте. В состав права залога при залоге товаров в обороте входит иправо залогодержателя по приостановлению операций с товарами в обороте путемналожения на них своих знаков и печатей в случае нарушения залогодателем залогатоваров в обороте и обращение взыскания по общим правилам на заложенноеимущество в случае неисполнения должником обеспеченного залогом товаров вобороте обязательства.

Право залога на товары в оборотевозникает на предметы залога в момент заключения договора, а в случае заменыпредметов залога - с момента возникновения у залогодателя на них права собственностиили хозяйственного ведения (статья 327 ГК).

Утрата или полное повреждениепредмета залога влечет прекращение права залога (статья 322). Но еслизаложенное имущество было застраховано, происходит замена права залога надругое право - залогодержатель имеет право в этом случае получить удовлетворениеиз страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества преимущественноперед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество, заизъятиями, установленными законодательными актами, независимо от того, в чьюпользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли попричинам, за которые залогодержатель отвечает.

Имеются особенности возникновенияправа залога и при залоге денежных средств. Особенность залога денежных средств- обязательное внесение в депозит банка или нотариальной конторы в соответствиис пунктом 4 статьи 301 ГК.

2.2. Сторонызалогового правоотношения

Сторонами залогового правоотношенияявляются залогодатель (должник) - лицо. Которое передает свое имущество взалог и залогодержатель - лицо, принимающее в залог имущество залогодателя сцелью обеспечения исполнения обязательства.

В соответствии с общим правом ст. 305ГК залогодателем вправе выступать не только должником, но и третье лицо. Данноеположение означает, что по соглашению должника с третьим лицом в залог можетбыть передано имущество последнего.

При этом необходимо требованием кзалогодателю вещи является наличие на нее права собственности или правахозяйственного ведения (п. 2 ст. 335), поскольку залог имущества предполагаетпринципиальную возможность его продажи, осуществить которую или дать га этосогласие правомочен только собственник. Следует отметить, что согласиесобственника государственного или муниципального предприятия обязательно тольков том случае, если в залог отдается недвижимое имущество. В отношение жеостального имущества действует правило, в соответствии с которым указанныепредприятия вправе заложить это имущество без согласия собственника, если иноене предусмотрено законами или иными нормативными правовыми актами.

В отношении залога права аренды илииного права на чужую вещь установлено, что лицо, которому принадлежит право наэту вещь, не может без согласия ее собственника или лица, имеющего на не правохозяйственного ведения, выступать залогодателем, если законом или договоромзапрещено отчуждение этого права без согласия указанных лиц (п. 3 ст.305).

Согласно общему правилу (п. 1 ст.315ГК), залогодатель праве пользоваться предметом залога, в том числе извлекатьиз него плоды и доходы. Однако пользование должно иметь целевой характер и неухудшать качества имущества. Вместе с тем, в интересах залогодержателя,договором может быть установлено ограничение этого права.

Залогодатель имеет право (п. 2 ст.315) осуществлять в отношении заложенного имущества правомочие распоряжения,т.е. отчуждать предмет залога, передавать его в аренду и т.п., но с согласиязалогодержателя, если иное не предусмотрено законом или договором.

Залогодателю предоставлено правоперезалога уже заложенного имущества, но при условии, если он не запрещенпредшествующими договорами о залоге, пункт 2 статьи 311 ГК. Данная оговорказащищает интересы залогодержателя, так как предоставляет ему возможностьзапретить перезалог в течение определенного времени, если могут быть нарушеныего интересы.

Для обеспечения интересов последующихзалогодержателей п. 3 ст. 313 ГК установлена обязанность залогодателя сообщатьим сведения о предшествующих залогодержателях и существенных условиях договорово залоге. Залогодатель отвечает за убытки, причиненные залогодержателямневыполнением этой обязанности.

В соответствии с пунктом 1 статьи 313Гражданского кодекса залогодатель несет риск случайно гибели или случайногоповреждения оставленного у него заложенного имущества, если иное не предусмотренодоговором о залоге. Эти последствия определены с учетом того, что залогодательявляется собственником имущества и несет все риски собственника.

В случае, если предмет залога,переданный залогодержателю, поврежден, в результате чего не может бытьиспользован по прямому назначению, залогодатель вправе от него отказаться ипотребовать возмещения за его утрату.

В качестве принципиальных общихправил, регулирующих права залогодержателя (право залога), его обязанности иответственность, выделяются следующие:

Распространение права залога нетолько на вещь, но и на ее принадлежности, если иное не предусмотренодоговором, а также на полученные в результате использования плоды, продукцию идоходы в случаях, предусмотренных договором (п. 1 ст. 309 ГК);

Право залогодержателя пользоватьсяимуществом, переданным ему в качестве залога, в тех случаях, когда это прямоустановлено договором (п.1.ст.315)

Обязанность залогодержателяизвлекать из предмета залога плоды и доходы в целях погашения основногообязательства или в интересах залогодателя, если это предусмотрено договором(п.1ст.315 ГК);

Императивная ответственностьзалогодержателя за причиненный залогодателю, в результате утраты илиповреждения предмета залога, ущерб в размере действительной стоимости имуществаили суммы, на которую она понизилась (п.3 ст.313 ГК) Это положение имеетзначение поскольку реальная рыночная стоимость может значительно превышать залоговую;

Обязанность залогодержателявозместить залогодателю упущенную выгоду, причиненную утратой или повреждениемпредмета залога в случае, если это предусмотрено договором.

Поскольку заложенное имущество можетнаходиться как у залогодателя, так и залогодержателя, Гражданский кодексвозлагает на них общие обязанности и наделяет общими правами в отношениисодержания и сохранности заложенного имущества (п.1 ст.312), а именно:

Принимать меры, необходимые дляобеспечения сохранности имущества, в том числе для защиты его от посягательстви требований третьих лиц;

Уведомлять другую сторону овозникновении угрозы утраты или повреждения имущества;

Проверять наличие, состояние и т.п.заложенного имущества, находящегося у другой стороны.

Следует отметить, что характерустановленных обязанностей приравнивает их к бремени собственника по содержаниюимущества (ст.189 ГК).

Гражданский кодекс допускает переменусторон о договоре о залоге.

Общим правилом является норма,согласно которой у лица, приобретающего заложенное имущество, вместе с правомсобственности на него появляется и залоговое обременение, т.е. оно становитсяна место бывшего залогодателя в договоре.

Залогодержатель вправе передать своиправа по договору о залоге другому лицу по правилам уступки требования. Приэтом предусмотрено, что уступка требований по залогу может осуществлятьсятолько в случае уступки прав по основному обязательству.

& 3. Защита и реализация прав залогодержателя

Гражданский кодекс, учитываядвойственную природу залога, предоставляет залогодержателю в определенныхслучаях вещно-правовую защиту.

Так, в соответствии с п. 1 ст. 316 Гражданскогокодекса залогодержатель имеет право истребовать заложенное имущество из чужогонезаконного владения, в том числе и у самого залогодателя по правилам об истребованиииз чужого незаконного владельца(ст.260 ГК), от добросовестного приобретателя (ст.261ГК), о защите прав владельца, не являющегося собственником (ст.265 ГК). Пункт 2статьи316 Гражданского кодекса установлено, что в случаях, когда по условиям договоразалогодержателю предоставлено право пользоваться заложенным имуществом, он можеттребовать от других лиц, в том числе и от залогодателя, устранения всяких нарушенийсвоего права (негаторный иск) согласно положениям ст.264 ГК о защите прав собственникаот нарушений, не связанных с лишением владения и вышеупоминаемой ст.265 ГК.

Как уже отмечалось, смысл залогазаключается в том, что залогодержатель в случае неисполнения должником своихобязательств получает возможность удовлетворить свои требования за счетзаложенного имущества, обратив на него взыскание.

Основанием для обращения взыскания наимущество является ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательства залогодателем(п.1 ст.317 ГК)

Кроме того, предполагается, чтоубытки залогодержателя должны быть соотносимы со стоимостью заложенногоимущества (п.2 ст.317 ГК). Это означает, что если допущенное должником нарушениеобеспеченного залогом обязательства незначительно, то суд вправе отказатьзалогодержателю в обращении взыскания на заложенное имущество.

Порядок обращения взыскания назаложенное имущество, установленный ст. 318 ГК, предусматривает дифференциациюправового регулирования обращения взыскания на предмет залога в зависимости отвида имущества, переданного в залог.

Общим правилом, регламентирующимпорядок обращения взыскания на заложенное недвижимое имущество, является положение,согласно которому требования залогодержателя удовлетворяются из стоимоститакого имущества по решению суда (п.1 ст.318 ГК). При этом возможностьбесспорного обращения взыскания на заложенную недвижимость по исполнительнойнадписи нотариуса исключается. Такое ограничение представляется оправданным сточки зрения обеспечения особой устойчивости прав на недвижимое имущество,имеющее высокую стоимость, поскольку осуществить проверку обоснованноститребований кредитора с оценкой всех конкретных обязательств может только суд.

Вместе с тем предусмотрен одинслучай, когда залогодержателем может быть обращено взыскание на заложенноенедвижимое имущество без предъявления иска в суд, а именно: если между залогодержателеми залогодателем имеется нотариально удостоверенное соглашение, заключенное полевозникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога.

Здесь следует отметить то, чтоуказанное соглашение стороны имеют право заключить только после того, какдолжником в установленный срок не исполнено или ненадлежаще исполнено обязательство.Следовательно, всякое условие в договоре о праве залогодержателя навнесудебное обращение взыскания на заложенное недвижимое имущество должнопризнаваться недействительным. Соглашение о внесудебное обращении взысканияможет быть оспорено в суде как залогодержателем или залогодателем, так и любымлицом, чьи права нарушены указанным соглашением.

Указанное правило имеет важноезначение для субъектов предпринимательской деятельности, поскольку в отдельныхслучаях предоставляет залогодержателю возможность оперативно удовлетворить своитребования к должнику, а залогодателю - избежать судебных издержек.

Порядок обращения взыскания назаложенное движимое имущество регулируется с учетом предоставлениязалогодержателю и залогодателю более широкой возможности обойтись без суда прирешении вопроса об удовлетворении требований залогодержателя за счетзаложенного имущества.

Правило статьи 318 ГКпредусматривает, что требования залогодержателя удовлетворяются за счетпредмета залога по решению суда, если иное не предусмотрено соглашениемзалогодержателя и залогодателя. Законодатель не указал момент заключения этогосоглашения. Однако по смыслу этой нормы представляется, что соглашение можетбыть оформлено как до возникновения основания для обращения взыскания назаложенное имущество, так и после их возникновения. Данное положение действуют,если заложенное имущество не передается залогодержателю.

В отношении же предмета залога,переданного залогодержателю, п. 2 ст. 318 содержит особое правило, согласнокоторому взыскание на такое имущество может быть обращено в порядке, установленномдоговором, если законом не установлен иной порядок.

Предусмотрены следующие три случая,когда независимо от вида имущества, переданного в залог, взыскание на предметзалога может быть обращено только по решению суда (п.3 ст.25 Указа «Обипотеке...):

Если заключения договора и залогетребовалось согласие или разрешение другого лица или органа. Так, например,унитарное предприятие не вправе отдавать в залог недвижимое имущество без согласиясобственника(ст.199 ГК);

Если предметом залога являетсяимущество, имеющее значительную историческую, художественную ценность дляобщества;

Если залогодатель отсутствует иустановить место его нахождения невозможно.

Вторым этапом удовлетворенияпретензий залогодержателя является реализация заложенного имущества.

Независимо от того, в каком порядкеобращено взыскание на заложенное имущество: по решению суда или без обращения всуд - предмет залога должен быть реализован с соблюдением правил, установленныхст. 319 ГК

Прежде всего необходимо отметитьобязательность продажи заложенного имущества с публичных торгов (п. 1 ст. 319ГК), что исключает его комиссионную продажу. Данное положение имеет важное значение,так как предоставляет возможность в короткий срок продать предмет залога понаивысшей цене и тем самым удовлетворить требование залогодержателя.

Интересам залогодержателя служитправило (п.3 ст. 319 ГК) о том, что суд при обращении взыскания по решению суда по просьбе залогодателя вправе отсрочить продажу заложенного имущества на срокдо одного года. Эта норма рассчитана в основном на те случаи, когда предметомзалога является единственная квартира, жилой дом и т.п. Однако с учетом того,что действие указанной нормы может в определенной мере ущемлять интересызалогодержателя, п.3 ст. 319 ГК содержит оговорку в соответствии с которойотсрочка не освобождает должника от возмещения возросших за время отсрочки убытковкредитора и неустойки.

С точки зрения максимальногоудовлетворения интересов залогодателя, и залогодержателя большое значение имеютследующие предоставленные им права:

Определять соглашением начальнуюпродажную цену заложенного имущества (кроме случаев обращения взыскания в судебномпорядке) ;

Заключить соглашение (при объявленииторгов несостоявшимися) о приобретении залогодержателем предмета залога изачете в счет покупной цены своих требований, обеспеченных залогом (п.5 ст.319).

Принципиальным для обеспечениягарантии прав залогодержателя удовлетворять свои требования независимо от результататоргов (не состоялись повторные торги, вырученная сумма недостаточна) изалогодателя на возврат излишней суммы являются следующие положения:

О праве залогодержателя (если сумма,вырученная при реализации предмета залога, недостаточная для покрытиятребования) получить недостающую сумму из прочего имущества должника, при отсутствиииного указания в законе или договоре (п.6 ст. 318 ГК);

Об обязательном возвратезалогодателю денежной разницы в случае, если сумма, вырученная при реализациизаложенного имущества, превышает размер обеспеченного залогом требования залогодержателя(часть вторая п. 6 ст.318 ГК).

В соответствии со ст. 322 ГК, однимиз установленных ей оснований прекращения залога являются продажа заложенногоимущества с публичных торгов, а также невозможность реализации предмета залогапо причине несостоявшихся торгов (п.5 ст. 319 ГК).

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Из вышеизложенного видно, что существующая в казахстанскомправе конструкция залога довольно широка. При рассмотрении темы о залоге, мыувидели, что в цивилистической науке велся большой спор о том, относится лизалог к числу институтов вещного или обязательного права. Но в связи спринятием нового Гражданского законодательство видно, что институт залогарасположен в разделе вещных прав.

Между тем, следует отметить, что теория вещных прав являетсяновым направлением гражданского права Казахстана, которая требует ещедальнейшего изучения, для определения места права залога в системе вещных прав.

Следует также отметить, что залог не являетсявещным правом с неизмененным и определенным набором и объемом правомочий, какимиявляются, например, право собственности или хозяйственного ведения. Онавключает в себя и такой вид залога, который нельзя однозначно и безусловноохарактеризовать как обладающий вещным правом,- залог товаров в обороте. И здесьпоэтому, можно сказать о двойственной природе залога: залог порождает два видаотношений - между залогодателем и залогодержателем, и между залогодержателем ивещью, то есть, с одной стороны, залог - способ обеспечения обязательства должникапутем установления относительной правовой связи с кредитором, а с другой стороны- непосредственная правовая связь залогодержателя и вещи.

С учетом сказанного выше видно, чтооснованием возникновения залога является договор или законодательный акт. Всоответствии со статьей 379 ГК из договора могут возникнуть обязательственное,вещное, авторское или иное правоотношение. Из договора о залоге могутвозникнуть как обязательственное, так и вещное правоотношения. Но при всем этомзалог все же продолжает оставаться способом обеспечения исполненияобязательств, поэтому он не выступает как самостоятельное вещное право,независимо от обеспечиваемого обязательства залогодержателя, или как отдельныйвид гражданско-правовых обязательств. Особенностью правового регулированиязалоговых правоотношений является регулирования двух видов правоотношений - обязательственных и вещных, что делает вполне справедливым выделение залога вотдельный институт обеспечительного обязательства и расположение его в главе 18ГК «Обеспечения исполнения обязательств».

Список использованной литературы:

1. КонституцияРеспублики Казахстан. Алматы: 1995г.

5. Закон РеспубликиКазахстан от 25 декабря 1995 года «О государственной регистрации прав нанедвижимое имущество и сделок с ним»

6. Гражданскоеправо. Т.1 Учебник, Под ред. Е.А.Суханова. М., 1994,

7. Щенникова Л.В.Вещные права в гражданском праве России. М. Изд-во «Бек» 1996.

8. Гражданскоеправо. Словарь-справочник. М., 1996.

9. Залоговое право.М.К. Сулейменов, Е.Б. Осипов. Алматы: Издательство «Адилет пресс», 1997г.

10.Гражданское право. Словарь-справочник,М., 1996,

11. Предприниматель и право. № 251998г.

12. Юридический мир № 9-10, 1998г.

Понятие залога в гражданском праве предполагает, что требования кредиторов по обеспеченным имуществом обязательствам ликвидируемого юрлица удовлетворяются за счет сумм, полученных от его реализации в первую очередь. Исключением являются субъекты, долг перед которыми возник ранее. Интересы кредитора-держателя имущества удовлетворяются в первую очередь после погашения обязательств перед гражданами:

• здоровью или жизни которым ликвидируемое лицо причинило ущерб;
• требующими возмещения морального вреда, выплаты зарплаты и пособий в соответствии с трудовым договором, вознаграждений авторам продуктов интеллектуальной деятельности.

В соответствии с общим правилом, в случае ненадлежащего исполнения обязательств должника, стоимость имущества расходуется на погашение требований субъекта, держащего залог. В гражданском праве допускается реализовывать объект и вырученные средства направлять кредитору. Сумма может быть выплачена полностью либо частично.

Залог (шпаргалка): гражданское право

Рассматриваемая форма обеспечения обязательств обладает рядом отличительных черт. Далее будут рассмотрены основные особенности, которые имеет залог. Шпаргалка:

1. Гражданское право держателя распространяется на чужое имущество.
2. Юридические возможности субъекта следуют за предметом. Это означает, что при предоставлении объекта в собственность, хозяйственное ведение другому лицу в отношении него продолжает действовать залог (ипотека).
3. Гражданское право на предмет исходит из основного обязательства.

Производность рассматриваемой категории от обеспечиваемых ею отношений состоит в том, что она возникает постольку, поскольку существует исходное соглашение между субъектами. Если основного обязательства нет, то и не появляется залог. В гражданском праве зависимость рассматриваемой категории от отношений заключается в том, что она обеспечивает исключительно действительное требование. В случае недействительности основного обязательства таким же признается и соглашение о передаче объекта кредитору.

Важные моменты

Если отношения обеспечивает залог недвижимости (ипотека), гражданское право требования возникает в соответствии с соглашением. Этот документ оформляется аналогично основному договору. В частности, если соглашение, из которого исходят отношения, был удостоверен нотариально, то и залог должен пройти эту же процедуру. В случае прекращения основного обязательства, перестает действовать и договор его обеспечения.

Отличие от других категорий

Понятие залога в гражданском праве имеет конкретные характеристики. Его необходимо отличать от прочих одноименных категорий, которые применяются в других законодательных отраслях (уголовно-процессуальной, таможенной и пр.). Кроме этого, не следует смешивать его с существующими обычаями. В последнем случае использование термина "залог" зачастую вообще противоречит закону. Например, при изъятии документов, удостоверяющих личность. В этой ситуации ни о каком залоге речи не идет.

Источники возникновения

Как появляется залог? Гражданское право РФ предусматривает два источника его возникновения. Как правило, обеспечение обязательств исходит из соответствующего договора. Залог в российском гражданском праве может возникать и в силу закона. Однако практика показывает, что такие случаи достаточно редки. В соответствующем нормативном акте при этом должны присутствовать указания на:

1. Обязательство, которое обеспечивается залогом.
2. Предмет соглашения.
3. Юридические факты, наличие которых обуславливает автоматическое возникновение обеспечения обязательства.

К залогу, возникшему в силу закона, должны применяться правила, аналогичные тем, что предусмотрены для ситуаций его появления по договору, если иное не установлено нормативными актами.

Участники отношений

Стороны залога в гражданском праве:

1. Держателем имущества выступает субъект, которому передается объект, обеспечивающий обязательство, - кредитор.
2. Залогодержателем является лицо, передающее материальные ценности. Как правило, в качестве него выступает должник по исходному обязательству. Однако не исключается, что им может являться и третье лицо. Примером является следующая задача по гражданскому праву. Залог АО представляет собой имущество, которое принадлежит обществу и передается для обеспечения обязательства производственного кооператива. Последнее возникло в силу договора с банком. В данном случае в качестве должника по исходному обязательству выступает кооператив. Залогодателем же, в соответствии с договором обеспечения, является третье лицо – АО. Также в качестве этого участника может выступать собственник либо субъект, осуществляющий хозяйственное ведение. В последнем случае передача недвижимости в залог осуществляется с согласия законного владельца.

Предмет соглашения

В залог в гражданском праве могут передаваться объекты материального мира, которыми обладает человек, и служат для удовлетворения его потребностей. В качестве предмета соглашения не могут выступать ценности, изъятые из оборота. К ним, в частности, относят:

• Некоторые пестициды.
• Химическое оружие.
• Психотропные соединения.
• Агрохимикаты.
• Наркотические средства и пр.

Ключевые условия соглашения

Договор является неотъемлемым условием возникновения отношений по обеспечению обязательств. В качестве одного из ключевых условий при его оформлении выступает указание предмета залога. При передаче материальной ценности даются ее качественные и количественные характеристики, приводится ее наименование. По признакам, указанным в соглашении, вещь идентифицируется, выделяется из массы ей подобных. В качестве предмета договора могут выступать определенные юридические возможности имущественного характера. В этом случае необходимо указать, какие конкретно права передаются, из каких отношений они исходят, какое имеют содержание и пр. Отдельные виды залога в гражданском праве оформляются с включением в договор и других характеристик объекта. К примеру, для сооружения, здания, помещения указывается, кроме прочего, адрес местонахождения объекта. При описании предмета должны быть описаны и права на вещь: хозяйственное ведение либо собственность. Кроме того, указывается наименование инстанции, осуществившей регистрацию и постановку на учет данного объекта (в случае ипотеки, например).

Оценка предмета

Она осуществляется в соответствии с соглашением между участниками отношений. В случае если в залог передается муниципальная либо государственная недвижимость, оценка производится согласно требованиям или порядку, установленным ФЗ. Если передается объект незавершенного строительства, критерием будет выступать рыночная стоимость. Оценку земельного участка проводят по соответствующему законодательству. Залоговая же стоимость будет установлена по соглашению сторон.

Другие условия

В договоре должно быть определено, какая из сторон будет держать заложенное имущество. В соглашении также описывается суть обеспечиваемого обязательства. К примеру, залог возник из договора купли-продажи. В соглашении, соответственно, указывается продавец и покупатель, а также объект сделки. В договоре должен содержаться размер требования, которое обеспечивается имуществом. В случае купли-продажи им будет выступать цена объекта. Если залог возник из кредитного договора, то в соглашении указывают величину ссуды и процентов, которые подлежат уплате за пользование средствами. В качестве еще одного обязательного условия выступает обозначение срока выполнения обязательства. При купле-продаже им выступает период передачи объекта новому владельцу и уплаты суммы покупной стоимости, в случае кредита – дата погашения основного долга и процентов по нему.

Разъяснения

Суть обязательства, размер требований и срок их исполнения не требуют отдельного соглашения. По своей природе они являются условиями первоначального договора, поэтому изменить их каким-либо образом ни один участник отношений не может. Вместе с этим нельзя отнести данные пункты к числу факультативных. В соответствии с общим порядком, согласия участников по этим условиям при заключении залогового договора не требуется. Но возникновение данного соглашения обуславливается существованием обязательства, которое обеспечивается имуществом.

Последнее, в свою очередь, осуществляется по соглашению участников. В этой связи в залоговом договоре необходимо указывать существо обязательства, обеспечиваемого залогом. Кроме того, при достижении согласия о том, какое конкретно требование будет подкрепляться передачей имущества, участники устанавливают его величину. К примеру, в соглашении может устанавливаться, что залог обеспечивает только выплату основного долга без процентов. Также следует отметить, что требования к должнику, выражающееся в форме обращения взыскания на переданное им имущество, могут предъявляться только при неисполнении обязательства в установленные сроки. В этой связи в соглашении необходимо указывать период, в пределах которого требования должны быть погашены. В случае отсутствия договора по хотя бы одному из указанных условий, он считается незаключенным.

Залог вещей в ломбарде: гражданское право

Данные отношения регулируются ст. 358 ГК. В соответствии с нормой, принятие вещей в залог может производиться в рамках предпринимательской деятельности специальными организациями – ломбардами. В таких случаях, как правило, обеспечиваются краткосрочные обязательства. Соглашение о займе оформляется залоговым билетом. При этом материальные ценности передаются кредитору. В качестве них выступают движимые объекты. Принимающая организация, в свою очередь, обязана застраховать в пользу должника за свой счет передаваемые предметы в полном размере их оценки. Он устанавливается в соответствии со стоимостью объектов такого же рода и качества, устанавливаемой в торговле на дату их передачи. Ломбард не может распоряжаться и пользоваться заложенными вещами. Кредитор отвечает за повреждение и утрату переданных ему предметов, если не сможет доказать, что ущерб возник в связи с действием непреодолимой силы. Если должник не возвращает в установленное время полученный заем, ломбард по окончании месячного срока может продать заложенную вещь в порядке, установленном соответствующим законом.

Особая категория отношений

В настоящее время все чаще между субъектами заключаются договоры ипотеки. Данные отношения регламентируются ГК и ФЗ № 102. Согласно п. 2 статьи 30 указанного нормативного акта, госрегистрация ипотеки осуществляется одновременно с регистрацией прав собственности, обремененных залогом, если другое не установлено законодательством. Для проведения процедуры необходимо предоставить закладную, ее копию и документы, указанные в ней в качестве приложений в двух экземплярах. Каждую запись о праве, его обременении/ограничении и сделке с объектом идентифицируют соответствующим номером регистрации. Он возникает в процессе приема документов и соответствует входящим номерам.

Особенности составления договора

В соглашении об ипотеке должна указываться залоговая оценка предмета. Она не является рыночной стоимостью объекта. Это обуславливается тем, что эти показатели могут друг другу не соответствовать, поскольку залоговая оценка определяется по соглашению сторон и участия в этом эксперта не требуется. Данное положение, однако, не распространяется на договоры, предметом которых выступают земельные участки. Это обуславливается тем, что согласно императивной норме ст. 67 ФЗ № 102, залоговая оценка надела не может быть ниже его нормативной стоимости. По п. 1 ст. 9 указанного Закона, в договоре указывается размер, существо и период исполнения основного обязательства. В данном случае некоторую сложность может составлять установление величины требований, если залог обеспечивает возврат средств, предоставленных должнику в рамках кредитной линии. В этой ситуации при непосредственном заключении договора точный размер долга не может быть указан. Условие относительно процентов за использование средствами в большей степени относится к существу обязательства. Если этот пункт отсутствует и в кредитном, и в ипотечном договоре, применяются положения ст. 809 ГК. Если о процентах сказано в соглашении о предоставлении займа, а в документе об обеспечении обязательства – нет, то последний будет считаться незаключенным.

Период действия

Ипотечный договор должен содержать сведения о сроке, в который обеспечиваемое обязательство должно быть исполнено. В случае возникновения спора о том, выполнено ли данное условие в соглашении или нет, судебные инстанции руководствуются, как правило, положениями ГК, регламентирующими исчисление периодов. В частности, срок может устанавливаться либо указанием календарного числа, либо установлением неизбежного события. К примеру, при рассмотрении спора суд признал, что условие о том, что договор ипотеки действует до момента полного погашения должником кредитных обязательств и залогодателем по соглашению, не может выступать в качестве условия о периоде погашения требований. В соответствии со ст. 190 ГК, срок, определенный в рамках сделки, определяется календарным числом или окончанием временного промежутка, исчисляемого в годах, месяцах, днях, неделях, часах. Период может устанавливаться указанием на событие, которое неизбежно возникнет. Учитывая эту норму, определенное в залоговом договоре условие о совпадении временного промежутка действия обеспечения со сроком соглашения о предоставлении денежного займа не выступает как условие о сроке погашения требования.

Дополнительно

В ипотечном договоре необходимо указывать место его оформления. Предполагается, что это будет иметь значение для цессионариев. Эти субъекты могут впоследствии могут получить возможность оценить, какое именно право можно будет считать применимым к отношениям, возникшим между первоначальными сторонами. Между тем судебные инстанции полагают, что условие, касающееся указания места оформления основного договора, будет признано выполненным тогда, когда соглашение об обеспечении обязательства будет содержать на исходное требование. А он, в свою очередь, будет включать в себя соответствующий пункт.

Отправить свою хорошую работу в базу знаний просто. Используйте форму, расположенную ниже

хорошую работу на сайт">

Студенты, аспиранты, молодые ученые, использующие базу знаний в своей учебе и работе, будут вам очень благодарны.

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Глава 1. Общая характеристика залога в современном Российском законодательстве

1.1 История возникновения залога

1.2 Общие положения о залоге

1.3 Существенные условия договора залога

Глава 2. Отдельные виды залога в гражданском праве

2.1 Особенности правового регулирования ипотеки

2.2 Особенности регулирования залога товаров в обороте

2.3 Особенности регулирования залога вещей в ломбарде

Глава 3. Проблемные вопросы о договоре залога

Заключение

Список использованной литературы

Введение

Актуальность темы. Множество отношений имущественного оборота считаются договорными, но не все договоры осуществляются соответствующим образом и вследствие чего, баланс интересов участников оборота является нарушенным. Договор не всегда может гарантировать кредитору подобающее исполнение обязательства должником. В целях обеспечения по договору дополнительных гарантий законодательство учитывает ряд способов обеспечения основного обязательства, среди которых - залог. В его правовом регулировании, в силу объективных причин, остаётся много нерешённых проблем и нереализованных возможностей, соответственно, исследование разных видов и аспектов применения залога считается актуальным.

Залог - один из наиболее ёмких институтов гражданского права, его детальное исследование требуется проводить в рамках рассмотрения отдельных видов залога. Именно залог обеспечивает получение кредитором денежных средств от реализации заложенного имущества и, поэтому, считается гарантией исполнения обязательств в границах той суммы, которая поступила бы к кредитору - залогодержателю в случае надлежащего исполнения обязательств.

Общественные отношения, возникающие в процессе обеспечения исполнения обязательств залогом, составляют объект исследования данной работы .

Правовые нормы, содержащиеся в гражданском и ином отраслевом законодательстве Российской Федерации, регулирующие отношения по поводу залога образуют предмет исследования .

Цель исследования состоит в комплексном анализе теоретических и практических вопросов регулирующих положение института залога как одного из способа обеспечения исполнения обязательств.

Задачи исследования определяются поставленной целью, включают:

Рассмотрение историю возникновения залога;

Описание общих положений о залоге;

Выявление существенных условий договора залога;

Характеристику видов залога;

Анализ проблемных вопросов о договоре залога.

Степень изученности темы. Тема залога и его правового регулирования является одной из наиболее обсуждаемых в современной отечественной цивилистике вот уже почти два десятка лет. Исследование различных аспектов данной правовой конструкции проводилось и проводится многими учёными - правоведами. Одной из причин постоянного научно-правового анализа залога и различных его видов является активная деятельность законодателя, направленная на совершенствование правового регулирования отношений, связанных с залогом.

При написании настоящей работы были использованы специальные научные методы исследования , такие как: логико-юридический, историко-правовой, сравнительно - правовой, формально-логический, структурно-функциональный и др.

Теоретическую базу исследования составили труды российских ученых - специалистов в области гражданского права, такие как: Е.И. Воронина, С. С. Занковский, В. В. Иванов, А. А. Кирилловых и др.

Законодательную базу исследования составляют Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, иные федеральные законы и иные акты, содержащие нормы трудового права, связанные с гражданско-правовым регулированием залога.

Структура курсовой работы обусловлена целью, задачами и логикой исследования. Работа состоит из введения, трёх глав, заключения, списка литературы.

Глава 1. Общая характеристика залога в современном Российском законодательстве

1 .1 История возникновения залога

Залог, как гражданско - правовой институт, обладает продолжительной историей и на каждом новом этапе формирования существенно меняет свои составные элементы.

В главнейшем источнике права Древней Индии - Законах Ману, написанном индийскими священнослужителями(брахманами) в период со 2 века до нашей эры по 2 век нашей эры были отражены первые упоминания о залоге как форме обеспечения исполнения обязательств.

Последующее развитие залог приобретает в классическом римском праве. Римское законодательство, представленное в институциях Гая (I - II вв. нашей эры), регулировало залог как ипотечные обязательства и к тому периоду времени определяло право кредитора на чужую вещь при неисполнении должником основного обязательства, в том числе с вероятностью её истребования от любого лица, с удовлетворением собственных интересов через её продажу, хотя в качестве способов обеспечения обязательств римская юридическая практика применяла закладное право и поручительство, преследующие, по сути, достижение общих целейСтрукгов В.Г. О закладе долговых требований (depignorenominum) // Вестник гражданского права. 2011. № 4. С. 224 - 272..

Залог в российском законодательстве впервые упоминается в одном из таких древнерусских памятников, как Псковская судная грамота, и русское право на ранних стадиях развития признавало в качестве предмета заклада долговую кабалу личности Куликов А.Д. Происхождение и развитие института залога // Юридический мир. - 2012. - № 12. - С.10 - 13..

Развитие государственной властью правил, способных обеспечивать исполнение долга, считается таким же естественным, как и создание норм, которые регулируют общие вопросы возникновения и исполнения обязательств, - даёт утверждать учёным историко - сравнительный анализ. От этого процесс формирования правил обеспечения исполнения обязательств, их периодического обновления с учетом меняющихся социально-экономических реалий и общественной практики выглядит вполне закономерным Поповкин Н.А. Залог. История возникновения и развития залоговых правоотношений // Юрист. - 2011. - № - С.16 - 19.

Очередной опыт нормотворчества прослеживается на современном этапе, анализ которого составляет содержание предлагаемого читателю издания. Оно предполагает обзор изменений законодательства, посвященного регулированию залога и залоговых правоотношений. В частности, речь идёт об изменениях, вносимых Федеральным законом от 06.12.2011 № 405 - ФЗ в ряд нормативных актов и затрагивающих совершенствования порядка обращения взыскания на заложенное имущество.

Модернизация регулирования залога связана с наиболее точной регламентацией процессуальных аспектов реализации залоговых прав и нашла отражение в изменениях и дополнениях к таким нормативным документам, как:

- «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате»Основы законодательства Российской Федерации о нотариате утв. ВС РФ 11.02.1993 № 4462-1) (ред. от 03.07.2016)// Российская газета, № 49, 13.03.1993.;

Гражданский кодекс Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016)Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301;

Налоговый кодекс Российской ФедерацииНалоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016) //СЗ РФ, 07.08.2000, № 32, ст. 3340.;

Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с нимФедеральный закон от 21.07.1997 № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»(с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016) (ред. от 03.07.2016) //СЗ РФ, 28.07.1997, № 30, ст. 3594;

Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016) (ред. от 03.07.2016)//СЗ РФ, 16.02.1998, № 7, ст. 785;

Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)»Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» (ред. от 23.06.2016) //СЗ РФ, 20.07.1998, № 29, ст. 3400.;

Федеральный закон «О ломбардах» Федеральный закон от 19.07.2007 № 196-ФЗ «О ломбардах» (ред. от 13.07.2015)//СЗ РФ, 30.07.2007, № 31, ст. 3992;

Федеральный закон «Об исполнительном производстве»Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» (ред. от 03.07.2016) //СЗ РФ, 08.10.2007, № 41, ст. 4849.

В данных нормативных актах предлагается раскрытие основных новаций, которые претерпели их положения и структурно могут быть выделены в самостоятельные блоки, определяющие отдельную грань отношений, вытекающих из залога.

1.2 Общие положения о залоге

«В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) вправе в случае невыполнения либо ненадлежащего исполнения должником данного обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (предмета залога) преимущественно перед другими кредиторами лица, принадлежащему заложенное имущество (залогодателя)», - понятие залога по новой редакции Гражданского Кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016)//

Залог на основании закона возникает при наступлении обстоятельств, предусмотренных в законе.

Сторонами залоговых отношений выступают залогодержатель и залогодатель.

Лицо, которому предоставляется имущество в залог является залогодержателем. Он выступает как кредитор по залоговому обязательству.

Лицо, передающее в залог имущество, включая вещи и имущественные права, считается залогодателем Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016)//СЗ РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301.

В качестве залогодателя может выступать: должник; третье лицо.

Установлено, что применяются положения о поручительстве между залогодателем, должником и залогодержателем (ст. ст. 364 - 367 ГК РФ), если залогодателем является третье лицо, если законом или соглашением между соответствующими лицами не предусмотрено иное. Указанные статьи предусматривают Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301:

а) право поручителя на возражения против требования кредитора (ст. 364 ГК РФ);

б) права поручителя, исполнившего обязательство (ст. 365 ГК РФ);

в) обязанность должника известить поручителя об исполнении обязательства (ст. 366 ГК РФ);

г) основания прекращения поручительства (ст. 367 ГК РФ).

В залог имущество может быть передано следующими лицами Кирилловых А.А. Новое в законодательстве о залоге/А. А. Кирилловых М.: Деловой двор, 2012.- С.18:

1) собственником;

2) управомоченным лицом, обладающим вещными правами на имущество, и в случаях, установленных ГК РФ.

Собственник имеет право распоряжаться по собственному усмотрению, совершать в отношении принадлежащего ему имущества всевозможные действия, непротиворечащие закону и иным правовым актам и не нарушающие права и охраняемые законом интересы иных лиц, а так же отчуждать собственное имущество в собственность другим лицам, предоставлять им, при этом оставаясь собственником, права владения, пользования и распоряжения имуществом, передавать имущество в залог и обременять его другими способами, распоряжаться им другим образом (п. 2 ст. 209 ГК РФ).

Собственник вещи имеет право передать её в залог. Право собственности считается вещным правом, так как соответствует некоторым признакам (к примеру, абсолютность права, индивидуально - определённая вещь, пользование вещью) Гражданское право: Учебник: В 3 т. / Под ред. А.П. Сергеева. Т. 1. М., 2010..

В качестве управомоченного лица может выступать унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения имуществом. Данное предприятие имеет право самостоятельно отдавать в залог движимое имущество за исключениями, установленными законом или иными правовыми актами, а недвижимое имущество - с согласия собственника предприятия (п. 2 ст. 295 ГК РФ).

Созалогодержателями являются два и более залогодержателей, у которых находится предмет залога в обеспечение исполнения различных обязательств, в которых они выступают как самостоятельные кредиторы, при равенстве их прав по старшинству. Нормы статьи считаются новыми, регулирующими правоотношения между созалогодержателями: права на предмет залога, порядок распределения вырученных денежных средств между залогодержателями в случае реализации предмета залога, основания реализации прав залогодержателей Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая: 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. С.А. Степанова. - М., 2015. - С. 288..

Любой из созалогодержателей обладает возможностью самостоятельно реализовывать права и обязанности залогодержателя. Данное положение считается диспозитивным.

По общему правилу предметом залога может выступать любое имущество, которое не изъято из оборота. Ранее в положениях ст. ст. 4, 6 Закона РФ от 29.05.1992 № 2872-1 «О залоге» закреплялось, что «предметом залога могут быть вещи, ценные бумаги, иное имущество и имущественные права», «предметом залога может быть любое имущество, которое в соответствии с законодательством РФ может быть отчуждено залогодателем».

Так, согласно ст. 128 ГК РФ к объектам гражданских прав можно отнести:

· вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги,

· иное имущество, в том числе безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, имущественные права;

· результаты работ и оказание услуг;

· охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага.

Таким образом, все перечисленные в ст. 128 ГК РФ объекты делятся на две группы:

1) материальные блага (вещи, иное имущество, работы, услуги, интеллектуальную собственность (за исключением права авторства);

2) нематериальные блага (жизнь и здоровье, достоинство личности и т.д.)

С учётом положений ст. 128 ГК РФ предметом залога в контексте ст. 336 ГК РФ выступают лишь предметы материального мира, которые могут быть в обладании человека и служат удовлетворению его потребностей Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 №14-ФЗ (ред. от 23.05.2016)//Собрание законодательства РФ, 29.01.1996, № 5, ст. 410..

Предметом залога не могут выступать и требования, непосредственно связанные с личностью кредитора: требования об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом. При этом перечень данных требований является открытым.

Не могут быть предметом залога необоротоспособные права, т.е. права, уступка которых другому лицу запрещена законом.

Вопрос о допустимости в качестве предмета залога денежных средств в настоящее время является дискуссионным.

По общему правилу деньги выступают объектом гражданских прав, не изъятым и не ограниченным в обороте. Вместе с тем ранее судебная практика исходила из того, что не только наличные, но и безналичные денежные средства, например, денежные средства, находящиеся на банковском счёте, не могут выступать в качестве предмета залога.

Положения ст. 358.9 ГК РФ в настоящее время, однако, допускают в качестве предмета залога безналичные денежные средства. В частности, предметом залога могут быть права по договору банковского счёта при условии открытия банком клиенту залогового счёта.

Перечень видов имущества граждан, на которое не может быть обращено взыскание, установлен в ст. 446 ГПК РФ. Дома и квартиры, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, и имущество, которое нельзя приватизировать (например, служебные жилые помещения и др.) не могут быть предметом залога (заложены).

В зависимости от места нахождения предмета залога допускается залог как с передачей, так и без передачи заложенного имущества (вещи) залогодержателю.

По общему правилу предмет залога остаётся во владении у залогодателя. Поскольку данная норма имеет диспозитивный характер, стороны договора могут самостоятельно с учётом добровольного волеизъявления, определить место хранения предмета залога. Кроме этого, положения ГК РФ, а также нормы иных законов, в зависимости от видов залога, могут определять субъекта владения предметом залога Сапожников М.В. Залог как способ обеспечения обязательств // Юридический мир.- 2012.- №6.- С.13.

Договором залога может быть предусмотрена возможность залогодателя передать на время во владение или в пользование третьему лицу предмет залога. Однако передача предмета залога третьему лицу не освобождает залогодателя от обязанности по содержанию и обеспечению сохранности заложенного имущества. С учётом этого такой залог рассматривается оставленным у залогодателя и к нему применимы все последствия залога, оставленного у залогодателя.

Таким образом, залог - один из способов обеспечения исполнения обязательств. Его сущность заключается в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом. Участниками залогового правоотношения являются залогодержатель и залогодатель.

1.3 Существенные условия договора залога

Договор считается заключённым, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора(ст.432 ГК РФ Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.07.2016) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016)//Собрание законодательства РФ, 05.12.1994, № 32, ст. 3301).

Условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение являются существенными.

Положения п. 1 статьи 432 ГК РФ закрепляют существенные условия для договора залога. К ним относятся: предмет залога, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

В ранее действующей редакции ст. 339 ГК РФ существенным условием договора залога являлась оценка предмета залога. Действующая редакция ст. 339 ГК РФ исключила оценку предмета залога из существенных условий договора.

Вместе с тем в соответствии со ст. 8 ФЗ от 29.07.1998 № 135 - ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» Федеральный закон от 29.07.1998 № 135-ФЗ (ред. от 03.07.2016, с изм. от 05.07.2016) «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2016)// Собрание законодательства РФ, 03.08.1998, № 31, ст. 3813 проведение оценки объектов оценки является обязательным в случае вовлечения в сделку объектов оценки, принадлежащих полностью или частично РФ, субъектам РФ либо муниципальным образованиям, в том числе при использовании объектов оценки, принадлежащих РФ, субъектам РФ либо муниципальным образованиям, в качестве предмета залога.

При отсутствии согласования по какому - либо существенному условию договор считается незаключённым. Аналогичный вывод сделан и в п. 43 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 № 6/8 Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 (ред. от 24.03.2016) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»// Российская газета, № 152, 13.08.1996, где отмечается, что существенными условиями договора о залоге являются предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество. Если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключённым.

Кроме того, судебная практика исходит из более расширительного толкования существенных условий договора залога по сравнению с тем, как это закреплено в ГК РФ. Согласно п. 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 15.01.1998 № 26 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге» при отсутствии в договоре о залоге сведений, индивидуально определяющих заложенное имущество, договор о залоге не может считаться заключённым Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 28.01.2005 № 90 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с договором об ипотеке»// Вестник ВАС РФ, № 4, 2005.

Важно отметить, что в зависимости от предмета залога договор залога может содержать специальные требования. Согласно ст. 9 ФЗ от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» Федеральный закон от 16.07.1998 № 102-ФЗ (ред. от 23.06.2016) «Об ипотеке (залоге недвижимости)»//Собрание законодательства РФ, 20.07.1998, № 29, ст. 3400 в договоре об ипотеке должны быть указаны предмет ипотеки, его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого ипотекой.

При этом предмет ипотеки определяется в договоре указанием его наименования, места нахождения и достаточным для идентификации этого предмета описанием.

Необходимо отметить, что законодатель также ввёл и нововведение в части согласования условий основного договора, которые считаются согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство.

Таким образом, если из договора залога явствует, какое основное обязательство будет обеспечено залогом, при этом в основном договоре отсутствуют какие - либо существенные условия, то для подтверждения согласования условий по основному обязательству достаточно сделать ссылку на договор залога.

Поскольку договор залога, помимо существенных условий, содержит и несущественные условия, то стороны могут (по их взаимному согласию) включить в содержание договора условие о порядке реализации заложенного имущества, взыскание на которое обращено по решению суда, или условие о возможности обращения взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке. При этом невключение в договор данных условий не изменит существо договора залога и не повлияет на его заключённость.

Договор залога по общему правилу должен быть составлен в простой письменной форме, за исключением, если законом или договором не предусмотрена нотариальная форма договора залога. Подробно о письменной форме сделок сказано в ст. ст. 160, 161 ГК РФ. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечёт её недействительность. С учётом этого устная форма договора залога не допускается.

По соглашению сторон, а также в случаях, предусмотренных законом, договор залога подлежит нотариальному удостоверению. Данное положение корреспондирует положению п. 2 ст. 163 ГК РФ, согласно которому нотариальное удостоверение сделок обязательно Гражданское право: Учебник: В 3-х частях. Часть вторая / Отв.ред. Калпина А.Г, Масляева А.И.- М.: Юристь, 2014.- С.387:

1) в случаях, указанных в законе;

2) в случаях, предусмотренных соглашением сторон, хотя бы по закону для сделок данного вида эта форма не требовалась.

Важно принять во внимание, что договор залога подлежит обязательному нотариальному удостоверению в случае, если договор по основному обязательству нотариально удостоверен. Это правило представляет собой императивное предписание и действует как в случае, если основной договор имеет нотариальную форму в силу закона, так и в случае, если стороны согласовали нотариальную форму договора.

Если стороны условились нотариально оформить основной договор, который в соответствии с законом требует простой письменной формы, то договор залога, обеспечивающий исполнение обязательств из основного договора, также подлежит нотариальному удостоверению.

Важной гарантией для соблюдения сторонами формы договора залога является положение о недействительности договора. Это положение не является новым, поскольку ранее действующая редакция ст. 339 ГК РФ содержала аналогичное положение (п. 4 ст. 339 ГК РФ). Кроме того, положение о недействительности договора залога в случае несоблюдения сторонами его формы вытекает и из положения п. 3 ст. 163 ГК РФ.

Таким образом, существенными условиями договора о залоге являются:

Предмет залога;

Оценка предмета залога;

Определение, у какой из сторон договора о залоге будет находиться заложенное имущество;

Существо обеспечиваемого залогом обязательства;

Размер обеспечиваемого залогом требования;

Срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

Глава 2. Отдельные виды залога в гражданском праве

2.1 Особенности правового регулирования ипотеки

Ипотека - это подвид залога, характеризуемый отсутствием передачи заложенного имущества залогодержателю.

Суть ипотеки (от греч. hypotheka - залог, заклад) заключается в залоге недвижимого имущества для обеспечения денежного требования кредитора - залогодержателя к залогодателю.

Порядок предоставления ипотеки на территории России регламентируется рядом нормативно - правовых актов. В частности, к ним относится Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)», Гражданский кодекс РФ и иные нормативные акты.

Залог любого недвижимого имущества: земельных участков, жилых помещений, предприятий и т.д. признаётся ипотекой Иванов В.В. Ипотечное кредитование/В.В.Иванов - М.: Информ-внедр. Центр «Маркетинг»,2015.-С.25.

Залогодержатель имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества, осуществив его реализацию, в случае неисполнения должником кредитных обязательство по договору. В данном случае залогодержатель будет иметь преимущество перед другими кредиторами.

Залог подразумевает наличие такого имущества у должника, на которое можно наложить принудительное взыскание, однако, то имущество, на которое наложена ипотека, остаётся у залогодателя с правом его владения и пользования соответственно Киселев А.А. Понятие и виды ипотеки (залога недвижимости) // Нотариус. - 2011. - №5.- С.10.

Ипотека, как способ обеспечения исполнения обязательств, получила широкое распространение в современной банковской системе. Она позволяет существенно снизить банковские риски при выдаче кредита, которые по - прежнему остаются на высоком уровне.

Любые объекты недвижимости могут выступать предметом ипотеки. Так, в качестве предмета залога может находиться земельный участок, в данном случае право залога будет распространяться на все находящиеся или только возводимые объекты на данном участке, а также здания и сооружения на нем расположенные.

Жилые помещения либо коммерческая недвижимость являются более распространённым на сегодняшний день предметом залога являются.

Также предметом ипотеки могут выступать объекты незаконченного строительства, рассматриваемые в качестве объектов недвижимого имущества, возводимого на земельном участке.

Анализируя судебную практику арбитражных судов можно увидеть, что в случае, если договора выступает объект незавершённого строительства, то по окончании строительства данное здание остаётся предметом залогаИнформационное письмо Президиума ВАС РФ от 28.01.2005 № 90 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с договором об ипотеке»// Вестник ВАС РФ, № 4, 2005. Данное правило обеспечивает кредитные договора, заключаемые с целью финансирования строительства посредством передачи в ипотеку указанных объектов.

Стоит отметить, что предметом ипотеки также могут выступать воздушные или морские суда. Несмотря на то, что данные предметы неразрывно не связаны с землей (что характерно для недвижимости), они также относятся к недвижимости ввиду своей специфики.Гражданское право: Учебник: В 3 т. Т.1 / Отв. Ред.Гуев А.Н.- М.:ИНФРА, 2013.- С.349

Кроме непосредственного имущества, которое может быть предметом ипотеки, последним может выступать право аренды, которое принадлежит залогодателю. К данному залогу применимы общие правила ипотечного кредитования.

Предметом ипотеки не могут выступать предметы, раздел которого в натуре невозможен без изменения его назначения (неделимая вещь). В случае, если для отчуждения предмета ипотеки необходимо согласие другого лица, то данное согласие необходимо для ипотеки данного имущества. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации (учебно-практический). Части первая, вторая, третья, четвертая: 2-е изд., перераб. и доп. / под ред. С.А. Степанова. - М., 2015. - С.383 Так, для установления предмета общей собственности предметом ипотеки для имущества, находящегося в совместной собственности супруга необходимо согласие второго супруга.

Объекты недвижимого имущества, которые являются предметом ипотеки, считаются заложенными вместе со всеми его принадлежностями в качестве единого, целого предмета. Ипотека не может распространяться на неотделимые улучшения предмета, если иное не предусматривается договором Гражданское право: Учебник: В 3-х частях. Часть вторая / Отв.ред. Калпина А.Г, Масляева А.И.- М.: Юристь, 2014.- С.320.

Законодательство предусматривает определённые требования по отношению к отдельным предметам ипотеки. Например, земельный участок не подлежит ипотеке в том случае, если он находится в государственной либо муниципальной собственности. Также, не могут выступать предметом ипотеки сельскохозяйственные угодья из состава земель сельскохозяйственных организаций, крестьянских (фермерских) хозяйств и полевых земельных участков личных подсобных хозяйств. Кроме того, не допускается ипотека земельного участка, площадь которого меньше минимального размера, установленного нормативными актами субъектов Российской Федерации и нормативными актами органов местного самоуправления для земель различного целевого назначения и разрешённого использования.

Стоит отметить, что договор об ипотеке подразумевает относительную свободу действий залогодателя. Так, залогодатель (должник) имеет право на:

Отчуждение заложенное имущество с переводом ипотеки на приобретателя;

Сдачу в аренду;

Обременение заложенного имущества новыми долгами.

Залогодержатель, как уже отмечалось выше, по договору ипотеки имеет преимущественное право перед кредиторами. Но далеко не перед всеми. Так, в случае ликвидации юридического лица, первоочередными кредиторами выступают требования граждан, перед которыми юридическое лицо несёт обязательства по возмещению вреда жизни и здоровью. Затем граждан, состоящих с ним в трудовых отношениях, в части выплаты им задолженности по заработной плате, а также выплаты авторского вознаграждения. В третью очередь подлежат удовлетворению требования залогодержателей.

Залогодержатель имеет право обратить взыскание на предмет ипотеки в случае неисполнения или исполнения ненадлежащим образом договора ипотечного кредитования. Так, ненадлежащим исполнением кредитного договора (ипотечного кредитования) может считаться просрочка уплаты ежемесячного платежа более трёх раз, вне зависимости от её размера.

Таким образом, основным риском для заёмщика является обращение взыскания на заложенное имущество. Процедура взыскания возможна только по решению суда. Исключением является случай, когда обе стороны, после ненадлежащего исполнения обязательств заключает дополнительное, нотариально заверенное соглашение по поводу внесудебного обращения взыскания на залоговое имущество. Стоит отметить, что в соответствии с Гражданским процессуальным кодексом РФ (далее - ГПК РФ), взыскание не может быть обращено на жилое помещение, которое является единственным местом проживания должника и его семьи.

2.2 Особенности регулирования залога товаров в обороте

Предметом залога товара в обороте согласно ст. 357 ГК РФ выступают вещи, которые определены родовыми признаками и предназначены для обмена или продажи. Указанными вещами могут быть товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовая продукция и т.п. Гражданское право: Учебник: В 3-х частях. Часть вторая / Отв.ред. Калпина А.Г, Масляева А.И.- М.: Юристь, 2014.- С.173.

Особенностями рассматриваемого вида залога являются следующие Куликов А.Д. Происхождение и развитие института залога // Юридический мир. - 2012. - № 12. - С.11:

Заложенные товары всегда остаются у залогодателя;

Залогодатель имеет право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества, т.е. заменить заложенное имущество иным.

Однако в последнем из указанных случаев общая стоимость заложенных товаров не должна становиться меньше стоимости, установленной договором залога. При этом уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства. Данная норма является диспозитивной, поэтому стороны договора вправе определить иные условия.

При данном виде залога залогодатель обладает правом свободно отчуждать товар, являющийся предметом залога: передавать его в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление. Такой товар перестанет считаться заложенным.

Если залогодатель приобретает товары, которые подпадают под перечень товаров, предусмотренный договором залога товаров в обороте, то данный товар будет считаться заложенным с момента возникновения у залогодателя на его права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления.

Перечисленные правила действуют только в случае, когда залогодатель добровольно реализует своё право на изменение состава и натуральной формы заложенного имущества. В том случае, если заложенное имущество передаётся от залогодателя к другому лицу в порядке универсального правопреемства, то перечисленные правила не применяются, и в силу п. 1 ст. 353 ГК РФ залог на переданное имущество сохраняется. При этом правопреемник залогодателя приобретает права и несёт обязанности залогодателя, за исключением прав и обязанностей, которые в силу закона или существа отношений между сторонами связаны с первоначальным залогодателем.

В завершении отметим, что в практике коммерческих организаций с общей правоспособностью такой способ обеспечения, как залог товаров в обороте, не приобрел широкого распространения. Возможно, причины в довольно затруднительном положении залогового кредитора, который может столкнуться с целым рядом проблем при обращении взыскания на заложенное имущество, о которых было сказано выше. Главное, чего недостает залогу товаров в обороте, как отмечает А. В. Егоров, - надлежащей индивидуализации вещи, в отношении которой устанавливается вещное право. залог правовой ипотека ломбард

Залог товаров в обороте фактически представляет собой залог будущих вещей, т.е. тех, которые будут приобретены залогодателем взамен проданных с обязательным условием не снижения их залоговой стоимости и соответствия родовым признакам, перечисленным в договоре. Мягко говоря, это не вполне соответствует классическим конструкциям залога в действующем гражданском законодательстве. Залог товаров в обороте сейчас представляет собой, скорее, финансовый инструмент, который широко используют банки как профессиональные кредитные организации в целях обеспечения возврата займов. Для распространения залога товаров в обороте в обычной коммерческой практике сейчас нет ни законодательных, ни теоретических предпосылок Сапожников М.В. Залог как способ обеспечения обязательств // Юридический мир.- 2012.- №6.- С.13..

2.3 Особенности регулирования залога вещей в ломбарде

Залог вещей в ломбарде регламентирован статьёй 358 ГК РФ.

Принятие от граждан в залог движимых вещей, предназначенных для личного потребления, в обеспечение краткосрочных займов может осуществляться в качестве предпринимательской деятельности специализированными организациями - ломбардами.

Ломбардом является юридическое лицо - специализированная коммерческая организация, основными видами деятельности которой являются предоставление краткосрочных займов гражданам и хранение вещей, - определено в ч. 1 ст. 2 ФЗ от 19.07.2007 № 196 - ФЗ «О ломбардах». Данная статья также устанавливает основные требования, предъявляемые к осуществляемой ломбардом деятельности Федеральный закон от 19.07.2007 № 196-ФЗ (ред. от 13.07.2015) «О ломбардах»// Собрание законодательства РФ, 30.07.2007, № 31, ст. 3992.

Ломбард (заимодавец) передаёт на возвратной и возмездной основе на срок не более одного года заём гражданину (физическому лицу) - заёмщику в соответствии с ч. 1 ст. 7 данного Закона по условиям договора займа, а заёмщик, одновременно являющийся залогодателем, передаёт ломбарду имущество, являющееся предметом залога. Договор займа совершается в письменной форме и считается заключённым с момента передачи заёмщику суммы займа и передачи ломбарду закладываемой вещи-это установлено в ч.2. ст. 7 Закона. Согласно ч. 3 этой же статьи существенными условиями договора займа являются наименование заложенной вещи, сумма её оценки, произведённой в соответствии со ст. 5 названного Закона, сумма предоставленного займа, процентная ставка по займу и срок предоставления займа.

Договор подлежит оформлению посредством выдачи ломбардом залогового билета. Залоговый билет является бланком строгой отчётности, форма которого утверждается в порядке, установленном Правительством РФ. Указанная форма утверждена Приказом Минфина России от 14.01.2008 № 3н Приказ Минфина РФ от 14.01.2008 № 3н «Об утверждении форм бланков строгой отчетности» (Зарегистрировано в Минюсте РФ 05.02.2008 № 11102)// СПС «Консультант плюс»..

Залоговый билет должен содержать информацию о том что Сапожников М.В. Залог как способ обеспечения обязательств // Юридический мир.- 2012.- №6.- С.14.:

Заёмщик в случае невозвращения в установленный срок суммы предоставленного займа в любое время до продажи заложенной вещи имеет право прекратить обращение на неё взыскания и её реализацию, исполнив предусмотренное договором займа и обеспеченное залогом обязательство.

Заёмщик имеет право в случае реализации заложенной вещи получить от ломбарда разницу, образовавшуюся в результате превышения суммы, вырученной при реализации заложенной вещи, или суммы её оценки над суммой обязательств заемщика перед ломбардом, определяемой на день продажи, в случае возникновения такого превышения.

Договор займа, заключённый с нарушением приведённых выше требований к его форме, может быть признан недействительным по иску одной из сторон.

Закладываемые вещи передаются в ломбард.

Ломбард обязан страховать в пользу заемщика или поклажедателя за свой счёт риск утраты и повреждения вещи, принятой в залог или на хранение, на сумму, равную сумме её оценки. Вещь, заложенная или сданная на хранение, должна быть застрахована на протяжении всего периода её нахождения в ломбарде; понуждение заёмщика или поклажедателя к страхованию вещи не допускается, принятой от него в залог или на хранение, за его счет. Ломбард вправе страховать за свой счёт иные риски, связанные с вещью, принятой в залог или на хранение.

Ломбарду запрещено пользоваться и распоряжаться заложенными вещами.

Ломбард несёт ответственность за утрату заложенных вещей и их повреждение. От этой ответственности ломбард освобождается только в случае, если докажет, что утрата, повреждение произошли вследствие непреодолимой силы.

Предметом залога могут быть Гражданское право: Учебник: В 3 т. Т.1 / Отв. Ред.Гуев А.Н.- М.:ИНФРА, 2013.- С.155:

Право, которое возникнет в будущем из существующего или будущего обязательства.;

Часть требования, отдельное требование или несколько требований, вытекающих из договора или иного обязательства;

По одному договору залога - совокупность прав (требований), каждое из которых вытекает из самостоятельного обязательства, в т.ч. совокупность будущих прав, а также совокупность существующих и будущих прав.

В случаях, если предметом залога является совокупность прав (требований) или будущее право, то согласно п. 2 ст. 358.3 ГК РФ сведения об обязательстве, из которого вытекает закладываемое право, и о должнике залогодателя могут быть указаны в договоре общим образом, то есть посредством данных, позволяющих индивидуализировать закладываемые права и определить лиц, которые являются или на момент обращения взыскания на предмет залога будут являться должниками по этим правам.

Глава 3. Проблемные вопросы о договоре залога

Действующее гражданское законодательство предусматривает несколько способов обеспечения исполнения обязательства. В соответствии со ст. 329 Гражданского кодекса РФ исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором Гражданское право: Учебник: В 3 т. Т.1 / Отв. Ред.Гуев А.Н.- М.:ИНФРА, 2013.- С.529.

Необходимо проанализировать ряд проблемных вопросов, нашедших своё отражение и в судебной практике.

Первая проблема относится к статусу залогодателя и того, кто может выступать в его роли.

Большое количество предпринимателей, к сожалению, крайне неосновательно подходят к решению данного вопроса. Тем не менее, согласно ст. 335 Гражданского кодекса РФ залогодателем может быть как сам должник, так и третье лицо, причём, упускается из вида пункт 2 этой же статьи. Между тем, в п. 2 ст. 335 ГК РФ определено, что залогодателем вещи может быть лишь её собственник или лицо, имеющее на неё право хозяйственного ведения.

Данная формулировка обладает важным значением для решения вопроса о действительности заключённого между сторонами договора о залоге. Договор является недействительным (ничтожным), в случае если залогодатель не считается на момент заключения договора о залоге собственником закладываемого имущества.

На указанное неоднократно обращалось внимание Высшим арбитражным судом РФ. Так, в Постановлении Президиума ВАС РФ от 30 мая 2000 г. № 5210/99 отмечается: «Исходя из смысла ст. 335 ГК РФ необходимым требованием к залогодателю является наличие права собственности на закладываемое имущество или права хозяйственного ведения им»1Постановление Президиума ВАС РФ от 30.05.2000 № 5210/99 «О необоснованности удовлетворения иска об обязании регистрации договора о залоге»..

Анализируя, данную проблему необходимо принять во внимание, что Гражданский кодекс РФ допускает и залог того имущества, которое только ещё будет получено залогодателем в будущем. В соответствии с п. 6 ст. 340 ГК РФ договором о залоге, а в отношении залога, возникающего на основании закона, законом может быть предусмотрен залог вещей и имущественных прав, которые залогодатель приобретёт в будущем.

При заключении договора залога необходимо истребовать от залогодателя доказательства того, что закладываемое им имущество является его собственностью. К примеру, залогодатель указывает, что предметом залога являются автомобили, которые он планирует приобрести в будущем (пусть даже по уже заключённому договору поставки с третьим лицом), от такого залога необходимо по возможности отказаться. В противном случае появляется значительная вероятность того, что договор о залоге будет признан ничтожным (ст. 168 ГК РФ).

Вторая проблема также непосредственно касается статуса залогодателя.

Речь идёт о возможности залога имущества лицом, не являющимся должником по основному обязательству (т.е. третьим лицом).

Так, ст. 335 ГК РФ прямо установила, что залогодателем имущества может быть как сам должник, так и третье лицо, то есть лицо, не являющееся должником по основному обязательству. Не содержит никакого запрета на участие в залоге третьих лиц и Закон РФ «О залоге» О некоторых вопросах применения законодательства о залоге: Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17 февраля 2011 года № 10..

Между тем, практика Высшего арбитражного суда РФ приводит к весьма неожиданным выводам. Так, например, предметом анализа в одном из Постановлений ВАС РФ стал вопрос о действительности договора залога ввиду того, что залогодателем выступило третье лицо, а не сам должник (следует обратить внимание на то, что анализируемый договор был заключен ещё в 1994г., т.е. еще до вступления в силу нового ГК РФ, однако, с учётом того, что формулировки Закона РФ «О залоге» от 1992г. и положения ГК РФ о залоге в части, касающихся определения статуса залогодателя идентичны, оно, несомненно, сохраняет свою актуальность и до сих пор.

В Постановлении (Постановление Президиума ВАС РФ от 10 марта 1998 г. № 7422/97) в качестве возможных оснований для признания договора залога недействительным Президиум ВАС РФ отметил два основных момента Постановление Президиума ВАС РФ от 10.03.98 № 7422/97 « О направлении дела о признании недействительным договора о залоге на новое рассмотрение»:

«При этом необходимо дать правовую оценку договору о залоге от 01.02.9 4 на предмет соответствия его Закону РФ «О залоге» и сделать вывод относительно законности или незаконности этой сделки, имея в виду, что сделка заключена директором закрытого акционерного общества без согласия акционеров или правления общества и фактически направлена на обеспечение обязательств третьего лица, не имеющего какого-либо отношения к обществу. Такая сделка, в конечном итоге, может привести к безвозмездному отчуждению имущества общества без согласия акционеров».

Существует множество причин, по которым договор залога может быть признан недействительным.

Так, к примеру любой суд признает договор недействительным, если залогодателем в договоре выступает какое - то третье лицо, в связи с тем что эта третья сторона, по сути, считается залогодателем, но при этом не представлена в договоре, в следствии чего не может быть ответственна за выполнение условий данного договора и фактически не является стороной договора.

Существует ещё множество случаев, когда договор залога не является заключённым, а значит и действительным. К примеру, если в качестве стороны основного договора выступает юридическое лицо.

Признать договор залога недействительным можно только через суд, подав соответствующее исковое заявление, к которому необходимо приложить все те документы, доказывающие изложенные в иске обстоятельства и факт недействительности договора.

Если же суд признаёт договор залога недействительным истцу или его представителю выдаётся исполнительный лист и обязательно под расписку. Далее исполнительный лист передаётся приставу, который совершает дальнейшие действия по признанию договора залога недействительным.

Итак, существует проблемы, связанные с регулированием залога и нашедших своё отражение в судебной практике, они связаны непосредственно со статусом залогодателя и признанием договора залога недействительным.

Заключение

Одним из древнейших гражданско - правовых институтов считается залоговое право. Совершая сделки, заключая договоры, люди ещё в древности стремились обеспечить их исполнение. Появление залога сопряжено со становлением гражданского оборота и необходимостью обеспечить соответствующее исполнение обязательства, взятого на себя одной из сторон в договоре, кроме этого создать наиболее доверительные отношения между сторонами.

«Залог» - это один из способов обеспечения исполнения обязательств, сущность которого содержится в том, что кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) наделён правом в случае неисполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъятиями, установленными законом.

Существенными условиями договора о залоге являются:

· предмет залога;

· оценка предмета залога;

· определение, у какой из сторон договора о залоге будет находиться заложенное имущество;

· существо обеспечиваемого залогом обязательства;

· размер обеспечиваемого залогом требования;

· срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

Залогодержатель и залогодатель являются участниками залогового правоотношения. Залогодержатель - лицо, которому предоставляется имущество в залог. Он выступает как кредитор по залоговому обязательству. Залогодатель - лицо, которое передаёт в залог имущество, включая вещи и имущественные права.

Предметом залога может выступать любое имущество, которое не изъято из оборота.

Ипотека (залог недвижимости) представляет собой способ обеспечения обязательства, при котором одна сторона (залогодержатель), являющаяся кредитором по обеспеченному ипотекой обязательству, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости заложенного недвижимого имущества другой стороны (залогодателя) преимущественно перед другими кредиторами залогодателя за изъятиями, установленными законом. Имущество, на которое установлена ипотека, во всех случаях остаётся во владении и пользовании залогодателя. Вышеуказанное определение раскрывает обязательственно-правовую сторону ипотеки как акцессорного, то есть дополнительного, обязательства.

Залогом товаров в обороте признаётся залог товаров с оставлением их у залогодателя и с предоставлением залогодателю права изменять состав и натуральную форму заложенного имущества (товарных запасов, сырья, материалов, полуфабрикатов, готовой продукции и т.п.) при условии, что их общая стоимость не становится меньше указанной в договоре о залоге. Договор о залоге товаров в обороте определяет: вид заложенного товара; иные его родовые признаки; оценку предмета залога; минимальную сумму заложенного имущества; существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом; место, в котором имущество находится; виды товаров, которыми может быть заменён предмет залога.

Подобные документы

Общая характеристика залога в современном российском законодательстве. Понятие залога как основного способа обеспечения исполнения обязательств. Существенные условия договора о залоге. Отдельные виды залога в гражданском праве Российской Федерации.

курсовая работа , добавлен 08.04.2014


Понятие, источники правового регулирования, виды, основания возникновения залога. Правовые особенности залога ценных бумаг. Залог прав, залог вещей в ломбарде, товаров в обороте и иных видов имущества. Актуальные аспекты исполнения залоговых обязательств.

дипломная работа , добавлен 18.04.2012


Общие положения о залоге. Особенности этого понятия, его обеспечительные свойства. Условия договора залога, специфика обращения на него взыскания. Описание видов залога, в частности, товаров в обороте и переработке. Характерные черты и условия ипотеки.

курсовая работа , добавлен 23.11.2011


Развитие института залога в зарубежном и российском гражданском праве. Договор о залоге. Условия, форма договора, стороны договора: их права и обязанности. Основания прекращения залога. Обращение взыскания на предмет залога. Реализация предмета залога.

дипломная работа , добавлен 16.12.2007


Юридическая природа залоговых отношений. Залог в системе способов обеспечения исполнения обязательств. Основание возникновения залога. Обязанности залогодателя и залогодержателя по договору. Залог вещей, ценных бумаг и исключительных авторских прав.

контрольная работа , добавлен 13.01.2017


Становление и развитие законодательства об ипотеке. Залог и договор ипотеки в действующем гражданском законодательстве. Дома и квартиры как предмет ипотеки. Существенные условия договора ипотеки. Функции ипотеки жилища в современном гражданском обороте.

дипломная работа , добавлен 21.08.2011


Становление и развитие правового института ипотеки и ипотечного кредитования. Залоговое право в романо-германской и англосаксонской традиции. Ипотека как форма залога по современному российскому законодательству. Природа залоговых отношений.

дипломная работа , добавлен 04.10.2006


Изучение понятия и сущности ипотеки - одного из подвидов залога без передачи заложенного имущества залогодержателю. Особенности составления договора ипотеки и закладной. Характерные черты ипотеки жилых домов и квартир, социальной и коммерческой ипотеки.

реферат , добавлен 23.02.2010


Характеристика залога и основания его использования в российском уголовном судопроизводстве. Эффективность залога в следственной и судебной практике и порядок его применения в уголовном процессе. Пути совершенствования залога как меры пресечения.

дипломная работа , добавлен 14.08.2009


Характеристика залога как способа обеспечения исполнения обязательств. Виды залога, содержание ипотечного обязательства. Заключение договора об ипотеке и его государственная регистрация. Права и обязанности сторон. Обращение взыскания на предмет ипотеки.